我国涉外法定继承和遗嘱继承的法律适用

我国涉外法定继承和遗嘱继承的法律适用

【摘要】随着我国对外开放的扩大，国际交往日益频繁，具有涉外因素的遗产继承时有发生。目前世界各国在有关继承的立法与实践问题上的规定却存在差异，这就导致了涉外继承的法律冲突。为了解决这一法律冲突，正确适用法律，保护当事人的合法权益，在法定继承问题上应当采用区别制，而对遗嘱继承问题应就遗嘱能力、遗嘱方式、遗嘱解释等分别适用各自的冲突规则。

【关键词】涉外继承；法定继承；遗嘱继承；法律适用

伴随着经济全球化、世界一体化步伐的加快以及我国对外开放政策的实施，国际交往日益频繁，具有涉外因素的遗产继承时有发生。由于各国的继承制度有很大的差别，不可避免地会产生与涉外继承有关的法律冲突问题。因此我国有关涉外继承的法律适用问题值得探究。

1.涉外继承概述

所谓涉外继承，就是指公民死亡时，依法将其个人所有的财产和其他合法权益，转移给他人所有的、具有涉外因素的一种法律制度。继承中的涉外因素，是指继承法律关系的几个因素（主体、客体、权利义务）中，至少有一个因素是与外国有联系的。涉外继承包括以下几种基本情况：

（1）被继承人是外国人；（2）继承人、受遗赠人是外国人，或在继承人、受遗赠人中有外国人；（3）遗产在外国。（4）继承关系中的法律事实（被继承人死亡或其生前立遗嘱的行为）发生在国外。

涉外继承与国内法的继承一样，也有法定继承和遗嘱继承之分。法定继承是指被继承人未留下遗嘱或者遗嘱无效或者遗嘱继承人拒绝继承遗产时，按照法律的规定进行继承的制度。遗嘱继承是指继承人及其继承的遗嘱份额系由死者生前通过遗嘱加以指定的一种继承方式。涉外法定继承与涉外遗嘱继承则指具有涉外因素的法定继承与遗嘱继承。下面将分别讨论我国有关涉外法定继承与遗嘱继承的法律适用问题。

2.我国涉外法定继承的法律适用问题

（1）我国现行法律在涉外继承法律适用问题上采取分割制，即不动产继承适用不动产所在地法，动产继承适用被继承人住所地法。对于被继承人的住所地，最高人民法院发布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第63条规定：“涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即适用被继承人生前最后住所在国家的法律。”而《民法通则》第149条规定得更加明白：被继承人住所地为被继承人死亡时的住所地，即对被继承人的住所地从时间上作了限定。

（2）国际条约优先。在涉外继承的法律适用问题上，如我国缔结或参加的国际条约对涉外继承问题作了规定，那么，在处理与缔约国有关的涉外继承案件时，应该优先适用国际条约的规定。（《继承法》第36条第3款规定“中华人民共和国与外国订有条约、协定的，按照条约、协定办理。”）。

（3）在涉外继承方面，我国法律以被继承人的住所地法作为属人法，而不采用一些国家所主张的以被继承人的本国法（即国籍国法）为属人法。这样既保障了当事人的合法权益，也有利于被继承人了解法定继承的相关法律和程序。

3.我国涉外遗嘱继承的法律适用问题

有关涉外遗嘱继承问题我国还没有明确的规定，对此应从遗嘱能力、遗嘱方式、遗嘱解释和撤销等分别分析适用各自的冲突规则，并借鉴世界各国关于此问题的立法实践。

3.1立遗嘱人能力的法律适用

关于立遗嘱人的能力问题，各国立法有不同的规定。在遇到有关的法律冲突时，各国采用的冲突原则也不是相同的。各国立法在确定立遗嘱人能力的准据法时，一般对立遗嘱人立遗嘱的能力和撤销遗嘱的能力采用相同的准据法。我国多数学者主张，对于立遗嘱人能力问题，应适用立遗嘱人立遗嘱时的本国法、住所地法或者惯常居所地法；但是依此规定，立遗嘱人无遗嘱能力，而依遗嘱行为地法有立遗嘱能力的，应视为有立遗嘱能力。对此我国在实践中也有所应用。

3.2遗嘱方式的法律适用

关于遗嘱方式的法律适用，在理论和实践中主要有如下主张：

其一，选择适用被继承人的属人法或立遗嘱地法。由于遗嘱本身是立遗嘱人的一种单方面的法律行为，与其他的法律行为有所不同，所以，一些国家认为遗嘱的方式不能仅仅由立遗嘱地法来决定。但是，如果要求立遗嘱人严格遵守属人法的规定，实际上又会变成对本国公民在国外立遗嘱的一种限制，这是不符合一些国家保护在国外的本国公民的利益的。因此，许多国家主张选择适用被继承人的属人法或行为地法来确定遗嘱方式的准据法。

其二，以多种可供选择的法律作为遗嘱方式的准据法。英国、美国、意大利和日本等国采取这种做法。上述国家在这个问题上作出灵活的规定很大程度上受到海牙国际私法会议订立的《遗嘱处分方式法律冲突公约》的影响。

我国对此有这样的规定——遗嘱方式只要符合下列法律之一，即为有效：立遗嘱人立遗嘱时的行为地法；立遗嘱人立遗嘱时或者死亡时的本国法、住所地法或者惯常居所地法；但涉及不动产的，适用不动产所在地法。可见我国对此方面的规定有较大的宽度。

3.3遗嘱内容和效力的法律适用

在国际私法实践中，关于遗嘱内容和效力的法律适用，通常有以下几种主张：

其一，适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的本国法。日本、德国、奥地利、波兰和匈牙利等国采用这一做法。

其二，适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的住所地法。有些国家认为，继承及遗产是与死者的住所有密切关系的，因而主张遗嘱的内容及效力依立遗嘱人的住所地法。

其三，区分动产和不动产适用不同的法律。有关动产的遗嘱适用被继承人的属人法，有关不动产的遗嘱则适用物之所在地法。英国、美国、法国和泰国等国采取这种做法。

其四，适用遗产所在地法。南美洲一些国家从继承属于物权范畴的观点出发，主张遗嘱继承应依遗产所在地法。

其五，适用被继承人选择的法律。

我国学者主张，关于遗嘱的内容和效力问题，应适用遗嘱人明示选择其立遗嘱时或死亡时的本国法、住所地法或者惯常居所地法；立遗嘱人没有选择的，适用上述法律中有利于遗嘱成立的国家或地区的法律。

3.4我国关于遗嘱继承法律适用的规定及立法建议

我国尚无关于遗嘱继承法律适用的明确规定。因此，我国应尽快结合涉外遗嘱继承的司法实践，借鉴世界各国的涉外遗嘱继承的立法经验指定我国关于遗嘱继承的明确规定，以弥补我国继承法以及国际私法有关这方面的空白。这样就能更好的保护当事人的合法权益，维护正义，也可以更加完善我国的涉外遗产继承法律制度，加快法制社会的建设。