第一讲+++劳动合同法律制度

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——实习被视为未就业，与实习单位未建立劳动关系， 实习单位可不与其签订劳动合同。
（二）订立劳动合同是强行性规范
劳动合同——劳动者与用人单位确立劳动 关系、明确双方权利和义务的协议。
劳动合同订立原则
合法 公平 平等自愿 诚实信用 协商一致
案
例
某公司于08年1月10日录用了甲、乙、丙、丁。 下列情形，《劳动合同法》及《实施条例》作何规定？ 08年1月20日，公司要求与甲订立劳动合同，因甲 拒绝而未订立劳动合同； 08年5月10日，公司要求与乙订立劳动合同，乙同 意而订立了劳动合同； 08年5月10日，公司要求与丙订立劳动合同，因丙 拒绝而未订立劳动合同； 2009年2月10日，公司与丁还未订立劳动合同。
广东省事业单位养老金改革问题
2009年，广东、上海、浙江、山西、重庆为全国事业 单位人事制度改革的试点。 备受关注的是养老金改革。广东省拟改革方案（征求意 见稿）中，把高校作为经营性事业单位，职工退休后领取社 保金（向企业看齐）。 按现时情况，假定某教授工资5000元，退休后，满30 年工龄的领取工资80%，35年以上工龄的90%。以第一种计， 可领退休金：5000×80%=4000（元/月）。按改革方案，领 取社保则大约为2000元/月。缩水一半。
第一讲
第十届全国人大常委员会第二十八次会议通过 2007年6月29日 赞成145票 反对 0 票 弃权 0 票 有1人未按表决器
2007年底，《劳动合同法》施行在即，深圳华 为公司人力资源体系调整。接着，零售业巨头沃尔 玛等企业展开大裁员，裁员风潮猛刮全国。 工龄10年以上，技术技能不高、年龄较大的大 龄工首当其冲，不少被提前解除劳动合同或劳动合 同期满后不再续约而丢了饭碗！ 1、企业为什么要这么做？ 2、如果是因为《劳动合同法》将在2008年1月1日 起施行，那么，是这部法律出问题了吗？
《劳动合同法实施条 例》
2008年9月19日 全文共38条
一、劳动合同的订立
（一）《劳动合同法》的调整范围 下列情形依法是否必须签订劳动合同？为什么？ 1、个体户与雇工？ 2、家政（保姆、钟点工）与雇主？ 3、大学生实习（或兼职）与单位 ？
《劳动合同法》
会计师事务所 律师事务所 基金会
第二条：中华人民共和国境内的企业、个 体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称 用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履 行、变更、解除或者终止劳动合同 ，适用本 法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建 立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解 除或者终止劳动合同 ，依照本法执行。
5、什么是养老保险的缴费基数？ 职工在一个社保年度 （每年7月至次年6月）的缴 费基数是按上年1-12月申报 个税的工薪税项的月平均额 进行确定。新参加工作的， 按第一个月工薪税项计算。
广州市某人上年工 资税项月均为4000 元，按8%缴纳， 则4000×8%=320 元/月。
缴费基数有上下限的规定，最低不能低于上年 度全市职工月平均工资的60%；最高不能高于上年 度全市职工月平均工资300%。本市职工平均工资每 年由市统计局公布。缴费基数在同一缴费年度内一 年一定，中途不作变更。
——事实劳动关系，受法律保护！ ——应注意保存工资单、考勤记录、加班记录等 能证明劳动关系的证据！ M:\劳动法视频\欠薪与证据.MPG
（三）劳动合同的内容 必备（法定）条款
单位名称、住所和法定代表人或者主要负责人； 劳动者姓名、住址和居民身份证号码； 合同期限； 工作内容和工作地点； 工作时间和休息休假； 劳动报酬； 社会保险； 劳动保护、劳动条件和职业危害防护； 法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
例：小张于2008年1月10日与公司签订了劳动 合同，约定2月1日上班。1月25日，小张车祸 受伤，问：小张车祸时是否与公司建立了劳动 关系？
问题5：先签劳动合同后用工的，劳动合同订立之 日至用工之日期间，单位与劳动者是否存在劳动关 系？劳动关系何时建立？ ——劳动关系自用工之日起建立。小张与公司尚 未建立劳动关系。双方可以依法解除劳动合同并 承担双方约定的违约责任，单位无需承担劳动者 的疗费用等责任，也无需向劳动者支付工资、经 济补偿。
问题2：单位自用工之日起超过一个月不满一年 未与劳动者订立书面劳动合同的，如何处理？ ——《劳动合同法》第82条：应当自用工之日的 第二个月起向劳动者每月支付二倍的工资。 公司应向乙支付几个月的双倍工资？ 3个月（2月10日——5月9日）
例3：公司于2008年1月10日录用了丙，2008年5 月10日，公司要求与丙订立劳动合同，因丙拒绝 而未订立劳动合同。《劳动合同法》作何规定？ 问题3：单位因超过一个月不满一年未与劳动 者签订书面劳动合同，在支付二倍工资后，要 求补订书面劳动合同，劳动者拒绝的，如何处 理？ ——单位应书面通知终止劳动关系，并依法向 劳动者支付经济补偿。
广东高等教育投入本不足，现高校人心不稳，若方案 强行推行，必人才流失，高等教育何处去？ 人们还有疑问：为什么公务员的养老金不改革？
《广东省职工生育保险规定》
广东省政府 自2008年7月1日起施行
第十一条 生育保险费由用人单位按月缴纳。 职工个人不缴纳生育保险费。 用人单位按照本单位职工 工资总额的一定比例缴纳生育 保险费。……最高不超过本单 位职工工资总额的1％。
黄伟木买了一个有摄像头的MP4用来拍照留 证。抓住四方面的证据：确定劳动关系的证据、 上班时间的证据、发放工资的证据、认真工作的 证据。如工资凭证、计件标、考勤卡等等，每个 月底，都把这些拍下来带出去扫描打印。 卧薪尝胆，黄伟 木被称为劳动维权的 “新王海”。
问题7：没签订劳动合同，但存在实际用工，单 位与劳动者是什么关系？劳动者应注意些什么？
劳动关系与劳务关系
劳动关系——用人单位招用劳动者为其成员，劳 动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报 酬的劳动而产生的权利义务关系。
劳动关系的主体：用人单位—劳动者 劳动关系主体从属性：管理—被管理
家政、家教，尽管一方提供有报酬劳动，但不存 在用人单位与劳动者之间的管理与被管理关系，因 而不形成劳动关系，而形成劳务关系，不适用《劳 动合同法》，而受《民法通则》及《合同法》等调 整。
3、什么是养老保险？
是国家通过立法，建立 养老保险基金，强制单位和职 工依法交纳养老保险费，在被 保险人因年老达到规定条件时， 按照权利义务关系和社会再分 配原则，向被保险人提供老年 基本物质帮助的一种社会保险 制度。
4、养老保险费的缴纳标准（广州市） 养老保险费由统筹地区地税部门通过银行按月 从单位账户上划扣，个人缴费部分由单位从个人工 资中代扣。 （1）国企、集企、股企、外企、机关事业单位、社团 及其本市城镇户口职工：单位按全部职工缴费基数总 和的20%，职工按本人缴费基数的8%，按月缴纳。 （2）私企、个体及其职工、自由职业者、非本市城镇 户口职工：单位按全部职工缴费基数总和的12%，职 工按本人缴费基数的8%，按月缴纳。
调整劳动合同关系的主要法律文件
全国人大常委会（法律） 《劳动法》 1995年1月1日起施行 《劳动合同法》 2008年1月1日起施行 国务院（行政法规） 《劳动合同法实施条例》2008年9月19日起施行 《职工带薪年休假例》 „„ „„ „„ 人力资源与社会保障部（行政规章） 地方人大及政府（地方法规和地方政府规章）
《劳动合同法》第10条 建立劳动关系，应 当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同 时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个 月内订立书面劳动合同。
本法律规范的构成要素 本条为命令性（义务 假定——建立劳动关系 性、强行性）规范。 订立劳动合同是用人 处理——应当订立…. 单位与劳动者的法定 义务。违者，将承担 制裁——（未表述）…. 相应法律后果。
2、什么是社会保险？
是国家通过立法建立的一种社会保障制度。目 的在于使劳动者因为年老、患病、生育、伤残、失 业、死亡等原因而暂时中断劳动，或者永久丧失劳 动能力，不能获得劳动报酬，本人和供养的家属失 去生活来源时，能够从社会(国家)获得物质帮助。 五大险种：养老保险（核心 险种）、医疗保险、失业保险、 工伤保险、生育保险。
——个体工商户属经Biblioteka Baidu组织，与雇工存在劳动关系。
1、个体户与雇工
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2、家政（保姆、钟点工）与雇主
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——雇主（家庭）非劳动法意义上的组织，与保姆也 不存在管理关系，不属于劳动关系，而属于劳务关系。 把家政（广东超40万人）排除在《劳动合同法》 之外是否合理？争议较大，有待探索！
3、大学生实习（兼职）与单位
劳动合同法 目 录
第一章 第二章 第三章 第四章 第五章 总 则 劳动合同的订立 劳动合同的履行和变更 劳动合同的解除和终止 特别规定 第一节 集体合同 第二节 劳务派遣 第三节 非全日制用工 第六章 监督检查 第七章 法律责任 第八章 附 则 第九十八条 本法自2008年1月1日起施行。
国务院
例4：公司于2008年1月10日录用了丁，2009年5 月10日，公司还没与丁签劳动合同，《劳动合同 法》作何规定？ 问题4：单位自用工之日起满一年未与劳动者订立 书面劳动合同的，作如何处理？ 自用工之日的第二个月起一年内（共11个月）支 付两倍工资。 自用工之日的第二年起视为单位与劳动者已订立 无固定期限劳动合同（不需支付两倍工资）。 应补订书面无固定期限劳动合同。
国企三资私企个体
卧底打工仔获赔万余元
08年4月至8月，来自广西的打工仔黄伟木自 编自导自演了一部现实版农民工“无间道”，在 广州番禺汇晟服装有限公司“卧底”5个月取证， 随后以“企业不与劳工签订劳动合同”和“安排 严重超时加班”等为由，向广州市番禺区劳动争 议仲裁委员会申诉，索赔5万余元。 08年10月14日，当地 劳动仲裁委员会裁决服装 厂支付黄伟木4月至8月期 间正常工作时间的报酬及 加班费等12500余元。
例1：公司于2008年1月10日录用了甲，2008年1 月20日，公司要求与甲订立劳动合同，因甲拒绝 而未订立劳动合同。怎么办？ 问题1：劳动者自用工之日起一个月内拒不签订 书面劳动合同的，用人单位应如何处理？ ——《实施条例》：单位应面通知终止劳动关系， 无需支付经济补偿，但应支付劳动报酬。
例2：公司于2008年1月10日录用了乙，2008年5月 10日，公司要求与乙订立劳动合同，乙同意而订立 了劳动合同。《劳动合同法》作何规定？
6、什么是基本养老保险个人帐户？
按个人缴费基数11%的规 模记入参保人个人名下的养老 保险账户，包括了职工本人和 单位缴纳的数额及利息；个人 帐户累计的余额用于计发职工 个人养老金。
视频——社保难求
社保的全国转移问题
劳动者自身不愿上保或退保的情况在劳动密 集型的中小企业尤其严重。 深层原因是当前社保未能实现全国转移、退 保机制缺陷（各地只允许退本人缴费部分，单位 缴纳部分不退）、加上劳动者对社保意义认识不 高、信心不足、缴费动力有限等，导致部分劳动 者不愿参保或退保。 寄望即将出台的《社会保险法》能切实解决 当前社保存在的系列问题。
约定（非必备）条款 试用期； 培训； 保密； 补充保险和福利待遇； 服务期和竞业限制； 其它事项
社 会 保 险
1、依法缴纳社保费是单位和劳动者法定的、强 制性的义务 《劳动法》第72条：“„用人单位和劳动者必 须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。 《劳动合同法》 第17条把“社会保险”列为劳动合同必备条款； 第38条把单位“未依法为劳动者缴纳社会保险费” 作为劳动者可解除劳动合同的依据。
问题6：当前，签订劳动合同的比例不尽人意。 在现实中，没签订劳动合同，劳动者很难索取双 倍工资，是否意味第82条（每月支付二倍工资） 没实际意义？
——不能用现实存在的 问题去否定法律。第82 条对用人单位依然保留 法律层面上的威慑力！ 一旦进入法律程序，用 人单位将处于不利地位。
90 80 70 60 50 40 30 20 10 0 签订比例 国企 三资 私企 个体