一文详解售后回租交易模式

随着近几年投资的活跃，企业对于资金的需求不断放大，融资租赁逐渐成为企业购买设备和融资的重要途径之一。加之近几年国内货币政策逐步收紧，企业普遍缺乏流动资金，融资租赁中的售后回租模式被广泛使用，本文针对售后回租相关问题进行整合梳理。

售后回租的认定

售后租回交易是一种特殊形式的租赁业务，是指卖主(即承租人)将一项自制或外购的资产出售后，又将该项资产从买主(即出租人)租回，习惯称之为"回租"。在售后回租方式下，卖主同时是承租人，买主同时是出租人。

在司法实践中，《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“承租人将其自有物出卖给出租人,再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的，人民法院不应仅以承租人和出卖人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系。”银监会制定的《金融租赁公司管理办法》第五条：“本办法所称售后回租业务，是指承租人将自有物件出卖给出租人，同时与出租人签订融资租赁合同，再将该物件从出租人处租回的融资租赁形式。售后回租业务是承租人和供货人为同一人的融资租赁方式。“以及2010年国家税务总局发布的《关于融资性售后回租业务中承租方出售资产行为有关税收问题的公告》均对售后回租进行了认定，但仅仅是从形式上对售后回租的概念进行描述，并未对售后回租具体事项做进一步的规定。

从上述规定可知，我国法律并未对售后回租进行认定，亦未对售后回租具体事项进行规定。因此，为了更好地解决实践中融资性售后回租业务中出现的问题，制定和颁布关于售后回租的法律刻不容缓。

常见的几种售后回租模式

常见的售后回租主要有承租人已付清全部价款情况下的售后回租、名为直租、实为售后回租、承租人向出卖人已经支付部分价款情况下的售后回租，这三种模式。

其中，第一种模式，是典型的售后回租模式。在此，主要对第三种模式进行阐述。

第三种模式是指，在融资回租合同签订时，承租人将尚未实际取得所有权的租赁物转移给出租人，出租人向其提供融资金额，承租人向出租人支付租金的模式。在此种模式下，承租人交付租赁物的方式为占有改定。《中华人民共和国物权法》第27条规定：”动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。”另，《中华人民共和国合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”若，承租人将租赁物卖给出租人未取得原出卖人同意，则构成无权处分。那么在承租人无权处分的情况下，通过占有改定的交付方式交付租赁物，出租人是否构成善意取得？对此，在审判实践中，主要有以下两种观点：

（1）占有改定的交付方式不构成善意取得

占有改定在物权公信力上与其他交付方式有着巨大差异。善意取得中受让人获得所有权是基动产占用的公信力而来。而占有改定不产生对外公示效力。在交

易相对人之外的第三人眼中，并不能够看到客观真实的动产的转移。若是确认此种交付方式构成善意取得，并不利于保护当事人的合法权益和交易安全。

（2）占有改定的交付方式不构成善意取得

不认定占有改定适用善意取得，势必加大出租人在融资性售后回租业务中的风险，对融资性售后回租业务的开展造成强烈冲击。

对以上两种观点，笔者赞同第一种观点。《金融租赁公司管理办法》第34条规定：“售后回租业务的租赁物必须由承租人真实拥有并有权处分。金融租赁公司不得接受已设置任何抵押、权属存在争议或已被司法机关查封、扣押的财产或所有权存在瑕疵的财产作为售后回租业务的租赁物。”另，2015年12月10日，最高人民法院审判委员会全体会议审议并原则通过的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国物权法>若干问题的解释（一）》第31条第一款、第二款规定：“完成不动产物权转移登记或者交付动产之时，应当认定为物权法第一百零六条第一款第（一）项所称的受让人受让不动产或者动产时。前款所称交付动产之时，在现实交付情形，为受让占有之时；在物权法第二十五条规定情形，为设立和转让动产物权的法律行为生效之时；在物权法第二十六条、第二十七条规定情形，为受让人取得直接占有之时。”因此，笔者认为为了更好地维护融资性售后回租的业务交易安全，占有改定的交付方式不构成善意取得。因此，在实践中，应当结合售后回租的实际情况，在符合法律规定的情况下适用善意取得，具体建议如下：

①细化对承租人的资信审查，且出租人要合规经营，以此降低融资性售后回租业务的风险。

②规范融资性售后回租合同条款，如增加担保、回购条款等，来保障交易安全。

融资性售后回租

融资性售后回租交易作为近些年兴起的一种财务创新工具，受到了各个公司的青睐，己彰显出了巨大的经济助推力。鉴于自身的创新能力，即有效盘活资产，解决资金问题；融资资金用途灵活，不受限制；实现节税的效果；有利于全盘考虑企业规划，有效改善企业的财务结构；融资性售后回租交易的低成本优势等优势可以看出融资性售后租回交易还有巨大的发展潜力和空间。

假如回租的设备只是在短期内使用，可以界定为是经营租赁;若是回租的设备准备长期使用，通过向租赁公司分期支付租金，在租金支付完毕时重新取得该资产的所有权，则售后回租实质上是一种融资行为，属于融资租赁。

融资性售后回租业务是指承租方以融资为目的将资产出售给经批准从事融资租赁业务的企业后，又将该项资产从该融资租赁企业租回的行为。开展这种业务的根本目的在于筹资，在出售时可取得全部价款的现金，而租金则是分期支付的，从而获得了所需的资金；而资产的新所有者(即出租人)通过售后回租交易，找了一个风险小、回报有保障的投资机会。

该融资性售后回租交易形式是企业在告贷无门、融资困难或融资成本比较高时，为达到融资目的，同时又能够保证生产正常运作的情况下开始使用的。通过

售后回租业务可将固定资产转化为货币资金，运作程序较简单，已成为重要的筹资手段之一。

一、融资性售后回租交易的优势

（一）有效盘活资产，解决资金问题

融资性售后回租交易可以作为一种融资手段，切实缓解流动资金压力。这是公司进行售后回租交易所要满足的首要目标。

通过出售交易，企业解决了资金困难，增加了企业的流动性，又盘活了自身的固定资产；而后的回租，使得企业的生产得以继续，满足了企业生产经营活动所需。通过售后回租交易，企业可以实现与“抵押贷款”和“分期付款购买商品”同样的效果。而灵活的租金支付方式又使其显著优于上面两种银行金融产品。在一些特殊的情况下，企业还可以售后回租融入资金，同时约定回购条款，获得资产升值的好处。

（二）融资资金用途灵活，不受限制

通过售后回租取得的融资资金，由企业按实际需要使用，既可用作流动资金、也可用作项目建设等。而银行贷款都必须是特定的用途，即规避了银行流动资金贷款必须用于生产经营周转、不能投资固定资产项目建设的监管风险。

（三）实现节税的效果