劳动合同法下-用人单位如何规避用工风险(2014)

劳务派遣 关系图：
签订 劳动 合同
形式 劳动 关系
形式雇主
劳务派遣单位
民
事
法
劳动者
律
派遣
关
协议
系
被派遣劳动者
实际关系 签订劳务合同
用工单位
实际劳动获得者
劳务派遣中派遣机构与接受单位对于受派遣劳动 者两两之间的关系都是不完整的劳动关系。
劳务派遣单位与被派遣劳动者的关系属于有“关 系”没劳动的形式劳动关系；接受单位与受派遣劳动 者的关系属于有劳动没“关系”的实际劳动关系。
5、工会权利
3、同工同酬
6、自派再派
1、适用范围
一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上 实施。
2、劳动合同
派遣单位应当与被遣劳动者订立二年以上的固定 期限劳动合同，按月支付劳动报酬，在无工作期间按 照派遣单位所在地区的最低工资标准支付劳动报酬。
3、同工同酬
不论身份 不论来处
4、连带责任
派遣单位违法给被遣劳动者造成损害的，由派遣 单位和用工单位承担连带赔偿责任。
为6000元，合同期限为2年，试用期3个月，转正后购买社
保。
8月24日，经张小姐同意，公司将她从开拓部调往企划
部任企划专员，口头约定重新试用3个月，但未重签合同。
在这期间，张小姐仍是领取试用期工资，且并未缴纳社保。
11月24日，张小姐主动提交转正申请给企划部聂经理，聂经
理对张小姐表现不是很满意，但却不知道怎么处理，所以一
直压着此事，并未提交给人力资源部。期间张小姐也催了几
次，聂经理都搪塞说交给人力资源部了，正审核中。
• 直到2010年12月底，张小姐终于忍不住了，
直接问人力资源部毛经理，毛经理在跟聂经理沟 通后，聂经理表达了不想用张小姐的意思，毛经 理于是跟张小姐沟通。这时矛盾爆发了，张小姐 坚决不愿意离职，而且要求公司补回试用期工资， 社保购买等。在多次交涉之后，公司出具了一份 公告以试用期不胜任工作为由辞退了张小姐，张 小姐一气之下申请劳动仲裁。
用工风险 • 第四部分 总结：劳动者如何保护自己的
合法பைடு நூலகம்益
第一部分 劳动合同法精要解析
（一）劳动合同书面化 （二）试用期严格化 （三）劳务派遣规范化 （四）解雇保护重点化
（五）劳动关系长期化 （六）竞业限制规范化 （七）非全日制用工灵活化 （八）规章制度两严化
（一）劳动合同书面化
1、订立书面化 2、变更书面化 3、解除、终止书面化
问题：
• A公司招聘了赵先生为其员工，赵先生 提出不签订劳动合同，A公司应如何处理？
（二）试用期严格化
1、严格适用 2、严格工资 3、严格解约 4、严格后果
1、严格适用
A 适用情形：
不适用试用期的三种情形： a 劳动合同期限不满三个月的； b 以完成一定工作任务为期限的劳动合同； c 试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期
的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。
B 适用次数：
同一用人单位与同一劳动者只能约定 一次试用期。
c 适用期限：
劳动
合同
期限
三
一
个
年
月
试用期限
不得超过1个月
不得超过2个月
三 年
不得超过6个月
讨论：
试用期如何延长？
2、严格工资
劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗 位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十， 并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
5、工会权利
被遣劳动者有权在派遣单位或者用工单位依法参加或 者组织工会。
6、自派再派
用工单位不得自设劳务派遣单位，向本单位或者所 属单位派遣劳动者，不得将被遣劳动者再派遣到其他用 人单位。
回 顾：
• 劳务派遣的含义 指劳务派遣单位与接受单位签定劳务派遣协议，由劳
务派遣单位招用雇员并派遣该劳动者到接受单位工作，劳 动者和派遣机构从中获得收入的经济活动。 • 劳务派遣单位→派出劳动者→获得服务费 • 被派遣劳动者→提供劳动→获得报酬（工资、福利、社保） • 接受单位→获得劳务→支付报酬（工资、福利、社保、服 务费）
两种不完整的劳动关系组合在一起的桥梁和纽带 是劳务派遣机构与接受单位的劳务派遣协议，该协议 规定派遣单位与接受单位双方的权利义务，使派遣机 构与接受单位建立起民事法律关系。正是这种民事关 系将不完整的形式劳动关系和实际劳动关系合并构成 组合劳动关系。
案例
•
• 问题： （1）如果张小姐经证实不符合录用条件，
公司能否以试用期不胜任工作为由辞退了张小姐， 有何法律风险？
（2）案件中，A公司的哪些试用期做法违法， 有何法律风险？
（3）此案中，张小姐可以提出哪些主张？ （4）基于本案，如何管理试用期员工？
（三）劳务派遣规范化
1、适用范围
4、连带责任
2、劳动合同
用人单位违法与劳动者约定的试用期： A 无效，且 B 由劳动行政部门责令改正，且 C 违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者
试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用 期的期间向劳动者支付赔偿金。
案例：试用期不胜任工作辞退？
•
张小姐于2010年6月24日进入一家小型服装企业M公司
任职开拓专员。合同约定试用期工资为4000元，转正后工资
讲授主题：
学习目标：
• 掌握《中华人民共和国劳动合同法》精要； • 懂得其对用人单位人力资源管理提出了怎样的要求； • 结合实践，熟知用人单位应如何规避用工风险； • 作为劳动者，知道该如何保护自己的合法权益。
主讲内容：
• 第一部分 《劳动合同法》精要解析 • 第二部分 案例讨论 • 第三部分 总结：用人单位如何有效规避
1、订立书面化
一个月
支付两倍工资
用
工
之
合法
日
一年
视为用人单位 与劳动者已订立 无固定期劳动合同
2、变更书面化
有效变更＝协商一致＋书面形式＋(双方签章)
3、解除、终止书面化
A 解除、终止时：书面通知（法律上并非全部必须，
但实务上则书面为上。）
B 解除、终止后：书面证明（用人单位应当自解除或者
终止劳动合同时出具解除或者终止 劳动合同的证明，并在十五日内为劳 动者办理档案和社会保险转移手续。）
3、严格解约
用人单位：在试用期中，除劳动者在试用期间被证明 不符合录用条件以及具备过错性解除和非过错性解除 第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳 动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向 劳动者说明理由。
劳动者：劳动者在试用期内提前三日通知用人单位， 可以解除劳动合同。
4、严格后果