9第二十四章 债的移转和消灭

▪第一节债的移转

▪第二节债的消灭

▪三、债权让与

▪（一）意义

▪债权人将其债权移转于受让人的法律行为。

（二）债权让与合同

▪当事人：出让人（债权人）、受让人（第三人）

▪性质：债法上的处分行为（要求出让人有处分权）——准物权行为

▪债权让与合同与其基础关系——债权让与的无因性

（三）让与限制

（1）根据合同性质不得转让

（2）按照当事人约定不得转让

（3）依照法律规定不得转让

▪

▪债权转让通知的效力具体表现为：

▪首先，债权转让通知使债务人知悉了债权人转让债权事实；

▪其次，债权人与债务人的债权债务关系解除，债务人不再向原债权人承担履行义务；▪第三，债务人得向新债权人履行债务，受让人取代原债权人的地位；

▪最后，受让人享有与债权相关的从权利。

▪➠规则——转让合同+通知债务人

▪——债权转让与否看合同

——对债务人的效力看通知

▪➠法律后果——债务人不变，债权人变

▪1、转让合同成立，但未通知债务人

▪➠受让人取得债权

▪➠转让人接受债务履行的，构成不当得利—对受让人

▪2、通知债务人后

▪➠债务人不得再向转让人履行债务

▪➠债务人的抗辩权不变——自己的抗辩权

▪➠债务人的抵销权不受影响

▪四、债务承担

▪（一）债务承担的概念

▪债务承担，亦即债务移转，指的是债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前

提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。

▪（二）债务承担的要件

▪《合同法》第84条规定:“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，

应当经债权人同意。”

▪（三）债务承担的效力

▪债务承担生效后发生以下方面的法律效力:

▪其一，债务全部移转的，承担人取代原债务人的地位而为新债务人。原债务人脱离债的

关系，而不再负担债务。债务人的债务部分转移给第三人的，第三人加入债，与原债务人共同承担债务。

▪其二，新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权。

▪五、债的概括承受

▪债的概括承受，是指债权债务一并转移给第三人。债的概括承受，主要有两种情形:一是合同的承受，一是企业的合并。

▪合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三

人承受其在合同中的地位，享受权利和负担义务。

▪（二）企业合并

▪《民法通则》第44条中规定，“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法

人享有和承担。”

▪第二节债的消灭

▪▪一、债的消灭概述

▪（一）债的消灭的概念

▪债的消灭，又称为债的终止，是指债的关系当事人双方间的权利义务于客观上已不复

存在。

▪（二）债的消灭的原因

▪债的消灭的原因，是指能够引起债的消灭的法律事实。没有消灭的原因，债就不能消灭。

债的消灭原因可分为以下几类:

▪其一，基于债的目的达到而消灭。

▪其二，基于债的目的不能达到而消灭。

▪其三，基于当事人的意思而消灭。例如，债务免除。

▪其四，基于法律的直接规定。

▪二、清偿

▪清偿，亦即履行，是指债务人按照法律的规定或者合同的约定向债权人履行义务。▪三、抵销

▪（一）抵销的概念

▪抵销，是指当事人双方相互负有同种类的给付，将两项债务相互冲抵，使其相互在对等额内消灭。

▪1.须双方互负有债务，互享有债权。

▪2.须双方债务的给付为同一种类。

▪3.须双方的债务均届清偿期。

▪4.须双方的债务均为可抵销的债务。

▪（三）抵销的效力

▪抵销因可使双方的债务消灭，因而抵销权为形成权。抵销权的行使由抵销权人将其抵销

的意思表示通知对方即可发生效力。

▪例外：

▪双方当事人的给付物的种类虽然相同，但品质不同时，例如一等品和二等品，原则上不

允许抵销，但允许以高品质的给付抵销低品质的给付

▪破产法上的抵销允许不同种类的债务的抵销

▪故意实施侵权行为的债务人，不得主张抵销侵权损害赔偿之债

▪法院决定扣留、提取劳动收入时，应保留被执行人及其所供养家属的生活必需品。查封、

扣押、拍卖、变卖被执行人的财产，应当保留被执行人本人及其所供养家属的生活必需品。

▪超过诉讼时效期间的债权，一般不得作为主动债权而主张抵销，否则无异于强迫对方履

行自然债务。如果被动债权已过诉讼时效期间，则可用于抵销。对此，可认为债务人抛弃了时效利益。

▪甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已

到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的？

▪A.甲公司有权主张抵销

▪B.甲公司主张抵销，须经乙商场同意

▪C.双方债务性质不同，不得抵销

▪D.乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销

▪一种观点认为，对超过诉讼时效的债权可以行使法定抵销权。理由是：根据民法理论，

超过诉讼时效的债权属自然债权，其本质在于“不能通过诉讼程序强制债务履行”，并不是不能通过其他的方式实现，更不是债权债务关系不存在。

▪另一种观点认为，对超过诉讼时效的债权不得行使法定抵销权，理由是：超过诉讼生效

的而债权不再受法律保护，若规定债权人对超过诉讼时效的债券可以行使法定抵抵销权的话，势必会损害未过诉讼时效一方当事人的时效利益。

▪2004年1月，李先生到北京某信息科技有限公司工作，任技术总工程师，并与信息公司

签订了为期4年的劳动合同，合同约定，月工资为1万元。2005年9月，李先生因购房急需用钱，经与公司总经理协商，向公司借得5万元的现款。2006年12月，公司因资金紧张，开始对公司的高管人员减半发薪，李先生的工资改按5000元发放。两个月后，李先生向公司提出了辞职，并向劳动争议仲裁部门提出了仲裁申请，要求公司支付拖欠他的工资1万余元并支付拖欠工资总额25%的经济补偿金。

▪四、提存

▪（一）提存的概念

▪提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交提存机关,以消灭债务

的行为。

▪（二）提存的要件

▪1.须有可以提存的合法原因。

▪2.须经法定程序。

▪3.提存的主体与客体适当。

▪（三）提存的效力提存涉及三方当事人，一经成立后发生三方面的效力。

▪1.在债务人与债权人间的效力。提存后，债因提存当然消灭，债务人不再负清偿责任。▪2.在提存人与提存机关间的效力。1）提存机关则必须接受；2）提存物的保管费用。▪3.在提存机关与债权人间的效力。1）孳息；2）费用

▪甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受

领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？

▪A.甲可以向有关部门提存这批空调

▪B.空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担

▪C.提存费用应由乙支付