第三章公司法部分

（三）有限责任公司的组织机构
1、股东和股东会。
1）股东：股东的权利为股权，自益权 和公益权；鼓动的义务主要是出资义务÷ 出资条不一无和不得抽回出资的义务。
2）股东会会议和议事规则
.股东会的性质和职权－公司最高权力机 构，职权－一般事项过半数，重大事项 2§3以上多数通过，按照出资比例行使表 决权。
三、有限责任公司的组织机构
2、董事会、执行董事和经理
1.董事会的性质和组成 公司常设管理机 构，对股东会负责，为公司最高决策机构， 由全体董事组成，成员3－13人。
2.董事会的职权和董事的任期 董事为 公司业务的决策人和执行人 董事任期每届 不得超过3年，可连选连任
3.董事会会议 召集程序和议事规则 4.执行董事和经理 忠诚 竞业禁止 自己 交易禁止业务
• 1）．某矿泉水有限公司没有成立。 • 我国关于公司的成立，采取“注册登记”的原则，即只有
履行了登记注册手续，公司才告成立。《公司法》第27条 规定：“公司营业执照签发日期，为公司成立日期”。因 此，本案中某矿泉水有限公司没有办理设立登记，更没有 《企业法人营业执照》，因此，矿泉水有限公司没有成立。 乙认为某矿泉水有限公司事实上成立，这一主张没有法律 根据。 • 2）．某矿泉有限公司没有成立，甲是可以撤回投资的。 • 《公司法》对股份有限公司的投资撤回权作出了规定，但 是未对有限责任公司的发起人或投资者在公司没有成立时， 可否撤回投资作出明确规定。理论上，发起人在有限责任 公司登记前抽回出资，应当是可以的。而在公司登记成立 后，就不允许了
• 缺陷 • 1、组建困难，组织成本较高 • 2、政府限制较多 • 3、保密性差 • 4、税负较重
• 3、公司的种类 • 1）依据股东责任 可分为 • 无限公司 • 有限公司 • 两合公司 • 股份两合公司 • 股份公司 • 2）依据管辖系统 • 总公司 • 分公司
• 3）依据公司的控制关系 • 母公司 • 子公司 • 4）依据公司的国籍 • 本国公司 • 外国公司
• ？诉讼主体是否恰当？为什么？
（二）有限责任公司的设立
（一）设立有限责任公司的条件
公司设立是为创建公司而依法定程序进 行的一系列法律行为的总称。
严格准则主义与核准主义相结合。 1.股东符合法定人数。有限责任公司由 50个以下股东出资设立。公务员 政府机 关
2.股东出资达到法定最低限额，3万元，一 人公司10万元。
三、有限责任公司的组织机构
3、有限责任公司的监事会或监事
1）监事会或监事的设立和监事会的组 成 股东会选举产生 监督机构
2）监事会或不设监事会的公司的监事 的职权和任期 不少于3人，任期3年
3）四）董事、监事、高级管理人员 任职资格的限制和义务
1.任职资格的限制 2.应履行的义务
• 有限责任公司的优势 • 1、规模较小，资金需求量小 • 2、股东人数少，易于管理 • 3、股东承担有限责任，风险较小 • 4、设立程序简单 ，一般不需要审批 5、不
必公开财务状况和经营状况，保密性较好
• 某百货有限公司是2004年经批准成立的有限 公司，2005年1月3日，百货公司从某机械厂 购得一批精钢锅，共计价款56万元，但百货 公司因为经营不善已经无力偿付货款，而百 货公司的几个股东均为当地得有名企业，经 营状况良好，于是，某机械厂向人民法院起 诉，要求百货公司的两个股东偿还货款。
• 第一，《公司法》没有规定禁止出资者在公司登记成立前 抽回出资。法律没有规定禁止的，可以为之。
• 第二，有限责任公司具有资合性和人合性的特点。如果出 资者在公司成立前要求撤回出资，这说明他对要成立的公 司或其他出资人产生了不信任感，从而使公司成立的信用 基础产生了动摇。从这一点来看，应该允许出资人在公司 登记前撤回出资，以免给公司造成不利影响或给出资人造 成损失。如果出资者想在公司登记前撤回出资而不允许他 撤回出资，那么在公司成立后，该出资者会马上合法的转 让他的出资，其结果必将对刚成立的公司不利。因此，允 许出资者在公司成立前撤回出资是合情合法的。在本案中， 负责公司筹备事务的乙未履行其义务，甲已多次催告，其 解除投资协议、收回投资款的行为与合同法的精神也是一 致的。
• 就股东而言，在公司陷入僵局后，往往已无法做出内部经营决策，公 司正常业务活动无从开展，加之管理的混乱甚至公司无人管理导致公 司资产在持续的流失……公司僵局使股东行使权利和公司管理机构行 使职权的职能完全丧失，无疑严重危及、损害了股东利益及正常经济 秩序。新《公司法》在股东权益的保护方面做出了更细致、完善的规 定，既突出公司自治，又增强了公司法的可诉性，对于规范和推动市 场经济有积极意义。 以下，我们将从新旧法律条文的对比中解读新《公司法》应用于此案 的妙用： 1、股东可以自行召集股东会 原法：没有这方面的规定。 新法：第四十一条第三款、董事会或者执行董事不能履行或者不履行 召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集 和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权 的股东可以自行召集和主持。
• 增加理由：原公司法在召集股东会会议职责方面的缺漏， 带来了实际操作中的隐患，股东的利益得不到有效的保证，
由于董事会拥有绝对权利，又没有相应的补位，使得召开
股东会成为股东的义务而不是应有的权利，就容易把公司 变成某些人或某个人专权的状态，本案例中CD公司中的 执行董事B长期不召开股东会，使得作为股东的A不能及 时掌握和了解公司的经营状况，逐渐变成了公司管理的局
二、公司法的概念和作用
（一）公司法的概念
公司法是调整公司在设立、变更、 解散及其从事生产经营活动中发生 的社会关系的法律规范的总称。
我国现行公司法是2005年10月27 日通过，2006年1月1日开始施行。
（二）公司法的作用
保障公司的健康发展。 维护社会经济秩序。 促进国际经贸合作与交流。
第二节 有限责任公司
• 公司的设立是指具备法律规定的实质要件， 完成申请程序，由主管机关发给营业执照并 取得法人资格的行为。公司的设立从有关企 业或个人为设立新企业做准备工作起直到主 管机关发给营业执照为止。我国《公司法》 对于有限责任公司的成立，原则上采取准则 主义，即除某些特定行业外，法律预先规定 公司成立的条件，申请人以此为准则，符合 条件即可申请注册。
一、有限责任公司的概念和特征
1、概念： 有限责任公司又称有限公司， 是指股东以出资额为限对公司承担责任， 公司以其全部资产对其债务承担责任的公 司。
2、有限责任公司主要特征： （1）有限责任公司的股东均负有限责任。 股东仅以其出资额为限对公司承担责任，而不 再涉及其他个人财产； （2）有限责任公司资本不分成等额股份， 证明股东出资额的权利证书为不分财产份额的 “出资证明书”，而不是股票，这是有限责任 公司与股份有限公司的最主要区别； （3）有限责任公司股东有最高人数限制， 而其他公司股东没有最高人数限制。
• 本案中甲等企业申请设立的企业并不属于 特殊行业，应当适用准则主义。市工商局 对明光家具有限公司的设立申请进行了实 质性审查，以《公司法》规定之外的理由 对设立申请予以驳回，其做法违背了《公 司法》关于有限责任公司登记的准则主义 的立法原则。
• 1994年4月，某船务公司（甲）与某饮料厂（乙）在江苏某地发起设 立某矿泉水有限公司。甲与乙签订一份协议，内容为：乙投入35万元， 甲投入25万元；公司设立股东会、董事会，董事会为公司决策和执行 机构；出资方按比例分享利润、分担风险；公司筹备及注册登记由乙 负责。同年6月及7月甲按规定将25万元汇入乙帐户。双方制定了公司 章程,确定了董事会人选,并举行会议,制订生产计划。但此后，公司没 有开展业务活动，并没有办理注册登记。甲曾向乙催问数次，未有结 果。到1994年10月，由于矿泉水公司一直没有注册开展活动，甲要 求乙退回其投资款，双方发生争议。甲认为，由于乙负责办理登记而 一直没有成功，致使某矿泉水公司不能成立，所订立协议无效，应退 回其投资25万元。乙认为，双方签订了协议，缴纳了出资，制定章程， 至今已半年时间，即使未办理登记手续，只是形式上有欠缺，事实上 公司已经成立。而且，双方所订立协议是合法有效的，协议中并未规 定乙办理注册登记的期限，所以该协议至今仍为有效。甲要求退还投 资款，属于违约行为。所以乙主张双方应继续履行协议，由乙方面尽 快办妥注册登记手续。双方争执不下，于是甲方诉至人民法院，法院 经审理，支持了原告的诉讼请求。
外人，股东的权益得不到保障，新《公司法》的这项规定 让A股东可以在这种情况下，自行召集和主持股东会，变 被动为主动，有效的参与到公司的管理和经营中，及时针 对公司的状况进行抉择。
• 、股东可以申请撤销股东会决议 原法: 没有这方面的规定。 新法: 第二十二条第一、二款、公司股东会或者股东大会、董事会的 决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、 行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自 决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 增加理由：股东会是公司的最高权力机构，有权决定公司所有的重大 问题的决策。然而股东会的决议虽然在公司内部具有最高的效力，但 它仍需符合我国法律的规定，和公司章程的约束，即股东会的决议必 须是依法召开的股东会议通过的决议，股东会会议必须按照法律和公 司章程规定的程序通知、召开、表决，否则就可能导致无效。本案中 执行董事B认为股东会的决议违反法律和公司章程的规定，即“董事 在任期届满前，股东会不得无故解除其职务”。所以依据新《公司法》 的这条规定向法院申请撤销对其免职的股东会决议，从这点看，新 《公司法》的这条规定既规范了公司的运作管理，又确保了股东的合 法权益，也为股东权益最后的救济保障提供了法律依据。
经 济 法 概 论
第三章
公司法
第一节 公司法概述
一、公司的概念和特征
1、公司的概念：公司是依照公司法 设立的、以营利为目的的企业法人。
2、公司的特征
(1)公司以营利为目的。 (2)公司具有法人资格。 (3)公司依照公司法而设立。 符合法定要求的股东出资和以章程为 存在和活动的依据。