4 国际私法关系的主体
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2012-8-11 22
（2）各国民法关于死亡的法律规定存在差异
死亡在法律上可以分为生理死亡和宣告死亡。 生理死亡：各国目前只在推定存活制度方面有不同 规定。 宣告死亡：
比较项目
宣告失踪和宣告死亡是否并存 失踪的期限
冲突的内容
日本、法国等国家，只有宣告失踪， 没有宣告死亡制度；有些有两项制度 3－7年不等
2012-8-11
24
4、我国
我国目前没有关于自然人权利能力的法律适用规则 但按照《民法通则》第8条：“在中华人民共和国领域内从 事民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除 外。”“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领 域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。” 外国自然人在我国领域内的从事民事活动的权利能力适用中 国法
2012-8-11 21
（三）自然人权利能力的法律适用
1、什么是自然人的权利能力
2、自然人权利能力的法律冲突 （1） 各国民法对出生的理解与规定有很大差 异。 假如一个主张胎儿具有民事权利能力的甲国公民
，在不主张胎儿具有民事权利能力的乙国拥有财产 ，其子尚在其母体中时，甲死亡，这个胎儿是否具 有继承权？
住所地原则
1、连接点主要为惯常居住地、住所地 2、主要国家为英、美、苏格兰、南非、丹麦 、挪威、冰岛、瑞士 3、主要理由（地方利益） 4、优点和缺点 （经常适用法院地法；无法预见性）
案例
法国人皮埃尔在20岁时与中国甲公司在中国签订一 份原料购销合同。合同签订后，原料的价格在国际 市场上大涨,皮埃尔没有履行合同。中国甲公司在 中国法院提起诉讼，请求法院判令皮埃尔承担违约 责任。 皮埃尔答辩称，法国法律规定的成年人的年龄为21 岁，签订合同时他19岁，属未成年人，不具有完全 的行为能力，所以不应承担违约责任。 你认为皮埃尔是否应当承担违约责任？为什么？
4、我国 《民通》第143条、第180条、第181条 《试行》第179条
2012-8-11 27
经典案例： 诺特包姆（Nottebohm）案
祥见本讲所附之 补充doc.材料
2012-8-11
28
二、法人
（一）法人国籍的确定 （二）法人住所的确定 （三）外国法人的认可 （四）法人的权利能力和行为能力的确定
第四讲 国际私法关系的主体
2012-8-11
1
自然人 法人 国家 国际组织 外国人民事法律地位
2012-8-11
2
属人法（Personalstatus）
1、调整对象：与人格和身份相关民事权利
–如 人格权法、家庭法、继承权。 （行为能力、宣告失踪或死亡、姓名权、结婚、 婚姻效力、离婚、收养、继承）
你认为日本法院的判决是否恰当？
2012-8-11 15
解析
一个自然人是否具有某国国籍，原则上应依该国的 国籍法决定。但当一个人具有双重国籍或多重国籍 时，法院要综合考虑当事人的多方面情况，确定他 与哪个国有最密切联系，这就是所谓"实际国籍"原 则。 参考：诺特包姆案。
2012-8-11
归化 婚姻 收养 领土割让 国家合并 婚姻 收养 被剥夺 入籍
10
丧失国籍 的原因
2012-8-11
自愿丧失 非自愿丧失
申请出籍 选择
4、自然人国籍冲突的解决 （1）积极冲突的解决 内外国籍冲突：那国国籍优先； 数个外国国际冲突： a.如果是异时取得的，以最后取得的国籍为 准； b.如果是同时取得的，以当事人住所或惯常 居所为其国籍国； c.以与当事人有最密切联系的国籍为准。
2012-8-11 13
某日侨申请恢复国籍案
原告某氏，1936年出生于日本长野县，以后随日本籍父母到中国东北 居住。1946，因父母相继去世，遂为当地居民抚养。1952年该女与一 中国男子结婚，自此定居中国。 中国从1953年开始发给她外侨证书，自1953年至1963年这段期间内， 她一直被作为日本侨民对待。 但自1963年起，该女士就再没有收到过外侨证外，她也没有申请加入 中国国籍。1972年，中日两国建立正式外交关系后，该女士收到日本 驻华使馆的"出国证明书"，在该证件的国籍栏里填写的是日本。 1975年，中国政府规定，凡具有中国国籍的在申请出国时，均需根据 护照办理出国手续。这样，该女士得将日本驻华使馆发给的"出国证明 书"换成护照，才能获准，于是她退还了"出国证明书"领取了护照。 1978年，在她仅持有中国护照而未带入籍证明书的情况下回到日本。 因此，日本国把该女士当作1963年已自愿申请加入中国国籍者处理， 撤消了她的日本国籍，该女士不服日本的处理，起诉于东京地方法院 ，以她加入中国国籍并非自愿为理由，请求确认她的日本国籍。
隶属于这个国家的一种法律上的身份。
2、自然人的国籍在国际私法上的意义
判断某一民事法律关系是否具有涉外因素的根据之一 是冲突规范中主要的连结点之一； 是一国行政管辖权的依据之一。
2012-8-11 9
3、自然人国籍冲突产生的原因
血统主义
生来取得
取得国籍 的原因 传来取得
出生地主义 混合制 国内法 上的原因 国际法 上的原因
2012-8-11 14
1979年1月，东京地方法院作了确认该女士为日本国籍的判决， 其要点如下： （1）根据中国国籍法规定，并不是所有与中国人结婚的外国女子 ，均能自动取得中国国籍，但可以认定，自1963年以后，中国政 府已把她作为自动取得中国国籍对待的。 （2）根据日本国籍法第8条的规定，所诉的"自愿取得外国国籍" ，是指真正出自本人自愿，但在该案中，不能得出她取得中国国 籍是"出自真正自愿"的断定。 （3）日本方面由于起诉人是携带中国国籍的护照回到日本，即认 定是已经取得了中国国籍，并且由于找不出非自愿加入中国国籍 的根据，便推定是根据申请取得了中国国籍，但这只是一种推定 ，尽管日本方面就起诉人是否自愿取得中国国籍一事向中国方面 提出过询问，并在未获答复的情况下对这种推定应负举证责任。 （4）法院根据以上情况指出：在没有足够证据证明起诉人取得中 国国籍是出于个人自愿的情况下，就不能认定她已丧失了日本国 籍。
2012-8-11 19
3、自然人住所冲突的解决
内国住所与外国住所冲突：内国住所优先 积极冲突的解决 两个或多个外国住所冲突： 最后取得的住所优先（变更住所的自由）
两个外国住所同时取得： 有密切练联系的住所优先
以自然人的意思选择住所 （尊重当事人的意思） 以其居所或惯常住所为准 消极冲突的解决 以其最后住所或出生时住所为准， 若没有，以居所为准 无任何住所、居所时，以现在所在地为准
①宣告禁治产人的条件各国规定不同 ②禁治产宣告的效力不同
2012-8-11 26
3、自然人行为能力冲突的法律适用 （1）一般原则－依当事人属人法 （2）例外
依本国法无民事行为能力而依行为地法有民事行为能力者， 视为有民事行为能力。 不动产法律关系中当事人的行为能力，依不动产所在地法。 这主要是英美等国的规定。 对禁治产的宣告方面，可以由内国法院依内国法进行。
16
（二）自然人的住所
1、自然人住所的概念
住所（Wohnsitz, 非 Domicile）：指一个人有久住 的意思而居住的某一处所。 应该符合两个标准：
主观－ 当事人在某一地有永久居住的意思 客观－ 当事人在某一地有居住的事实
住所四原则： 1、必有一个 2、只有一个 3、一经取得，永远存在 2012-8-11
2012-8-11 20
4、我国对自然人住所的规定 （1）积极冲突：
我国最高人民法院1988年《关于贯彻执行〈中华人民 共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第 183条规定： “当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有 最密切联系的住所为住所。”
（2）消极冲突
第183条规定：“当事人的住所不明或者不能确定的 ，以其经常居住地为住所。”
2、分类
原始住所，即自然人出生时所取得的住所； 选择住所，即自然人出生后依久住的意思和居住的事 实而选择取得的住所； 法定住所，即自然人依法律规定而取得的住所，如父 母的住所是子女的法定住所、母亲的住所是非婚生子 女的法定住所。
由于国际私法对属人法的理解不同，为了调和国籍国法和住所 地法的矛盾，惯常居所地已成为与国籍、住所并列的连结点， 或者一个人如果没有住所时候，则以其居所为其住所地。 我国《民法通则》第15条规定：“公民以他的户籍所在地的居 住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住 所。”
2012-8-11 7
一、自然人
自然人是基于出生而取得民事权利、义务关系 的主体资格的个人，包括内国人和外国人。 自然人在国际私法上主要涉及四个方面的问题 （一）自然人的国籍 （二）住所 （三）权利能力 （四）行为能力
2012-8-11
8
（一）自然人的国籍
1、自然人国籍的概念 李浩培教授：国籍是指一个人作为特定国家的成员而
2012-8-11 11
4、自然人国籍冲突的解决 （2）消极冲突的解决 住所地： 以当事人住所地国家的法律为其本国法； 居所（无住所或住所无法确定）： 以其居所地国家的法律为其本国法； 法院地（住所、居所不能确定）： 多数国家主张以当事人居住地国家的法律 为其本国法，或者径直适用法院地法。
17
– 区分：住所 & 居所不同 居所：指一个人在一定时间内居住的住处，居所的 成立不要求当事人具有永久居住的意图。 居所有惯常居所和临时居所之分。
- 区分：住所 & 惯常居住地
惯常居住地有一个，或没有，但不会有两个 以上；无需要意思表示；非完成民事行为能 力人的住所依父母决定， 而惯常居住地
2012-8-11 12
4、自然人国籍冲突的解决 （3）我国
A.积极冲突： 最高人民法院1988年《关于贯彻执行〈中华人民共和国民 法通则〉若干问题的意见（试行）》第182条规定：“有双 重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系 的国家的法律为其本国法。” 这一规定涉及的双重国籍者是指外国人的情形，中国国籍法 不承认中国公民拥有外国国籍，一个中国公民取得外国国籍 即自动丧失中国国籍。 B.消极冲突： 第181条规定：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其定 居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。”
2、主要连接点： 国籍、住所、惯常居住地
国籍原则
1、连接点主要国国籍 2、主要国家：欧洲大陆的大多数国家（德国、法 国、比利时） 3、理由： 孟西尼的国籍说 现代的理由（推测的愿望+个人利益） 4、优点和缺点 （个人利益优先：属人法连续，为人所愿；适用成 本高，如先决问题、经常适用外国法等）
2012-8-11 6
解析
皮埃尔应当承担违约责任。 我国最高人民法院的司法解释规定：外国人在我国 领域内进行民事活动，如依其本国法不具有行为能 力，而依行为地法有行为能力的，应当认定具有民 事行为能力。 本案中的合同是皮埃尔与中国甲公司在中国签订的 ，合同的履行地也是中国，应认定合同的行为地在 中国，应适用中国法律认定皮埃尔是否具有行为能Biblioteka Baidu力。中国法律规定，18岁为成年人，皮埃尔签约时 已19岁，具有完全的行为能力，应承担违约责任。
宣告死亡生效 的日期
有的从失踪期届满之日起发生效力； 有的依宣告所认定的死亡之日起发生 效力；
财产的继承与婚姻的效力是否与自然 死亡完全一致
23
宣告死亡的实际法律后果
2012-8-11
3、自然人权利能力的法律冲突的解决
（1）主张适用当事人属人法，即当事人本国法或 者住所地法。（德国） 关于失踪宣告和死亡宣告的法律适用问题，原则上 适用失踪人属人法，但是视失踪人国籍、住所、财 产等方面的考虑。 （2）有的不认为属人法范畴（如美国），而直接 适用法院地法 （3）适用准据法。
（四）自然人行为能力 的法律适用
1、什么是自然人的行为能力 2、自然人行为能力的法律冲突 （1）各国对成年年龄的规定不同 各国法律都有成年年龄的规定，只有成年人才具有完全
民事行为能力。英国、法国、德国、中国等规定为18岁；瑞 士、日本等规定为20岁；西班牙规定为25岁。
（2） 各国关于无民事行为能力的制度不一样
（2）各国民法关于死亡的法律规定存在差异
死亡在法律上可以分为生理死亡和宣告死亡。 生理死亡：各国目前只在推定存活制度方面有不同 规定。 宣告死亡：
比较项目
宣告失踪和宣告死亡是否并存 失踪的期限
冲突的内容
日本、法国等国家，只有宣告失踪， 没有宣告死亡制度；有些有两项制度 3－7年不等
2012-8-11
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4、我国
我国目前没有关于自然人权利能力的法律适用规则 但按照《民法通则》第8条：“在中华人民共和国领域内从 事民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除 外。”“本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领 域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。” 外国自然人在我国领域内的从事民事活动的权利能力适用中 国法
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（三）自然人权利能力的法律适用
1、什么是自然人的权利能力
2、自然人权利能力的法律冲突 （1） 各国民法对出生的理解与规定有很大差 异。 假如一个主张胎儿具有民事权利能力的甲国公民
，在不主张胎儿具有民事权利能力的乙国拥有财产 ，其子尚在其母体中时，甲死亡，这个胎儿是否具 有继承权？
住所地原则
1、连接点主要为惯常居住地、住所地 2、主要国家为英、美、苏格兰、南非、丹麦 、挪威、冰岛、瑞士 3、主要理由（地方利益） 4、优点和缺点 （经常适用法院地法；无法预见性）
案例
法国人皮埃尔在20岁时与中国甲公司在中国签订一 份原料购销合同。合同签订后，原料的价格在国际 市场上大涨,皮埃尔没有履行合同。中国甲公司在 中国法院提起诉讼，请求法院判令皮埃尔承担违约 责任。 皮埃尔答辩称，法国法律规定的成年人的年龄为21 岁，签订合同时他19岁，属未成年人，不具有完全 的行为能力，所以不应承担违约责任。 你认为皮埃尔是否应当承担违约责任？为什么？
4、我国 《民通》第143条、第180条、第181条 《试行》第179条
2012-8-11 27
经典案例： 诺特包姆（Nottebohm）案
祥见本讲所附之 补充doc.材料
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二、法人
（一）法人国籍的确定 （二）法人住所的确定 （三）外国法人的认可 （四）法人的权利能力和行为能力的确定
第四讲 国际私法关系的主体
2012-8-11
1
自然人 法人 国家 国际组织 外国人民事法律地位
2012-8-11
2
属人法（Personalstatus）
1、调整对象：与人格和身份相关民事权利
–如 人格权法、家庭法、继承权。 （行为能力、宣告失踪或死亡、姓名权、结婚、 婚姻效力、离婚、收养、继承）
你认为日本法院的判决是否恰当？
2012-8-11 15
解析
一个自然人是否具有某国国籍，原则上应依该国的 国籍法决定。但当一个人具有双重国籍或多重国籍 时，法院要综合考虑当事人的多方面情况，确定他 与哪个国有最密切联系，这就是所谓"实际国籍"原 则。 参考：诺特包姆案。
2012-8-11
归化 婚姻 收养 领土割让 国家合并 婚姻 收养 被剥夺 入籍
10
丧失国籍 的原因
2012-8-11
自愿丧失 非自愿丧失
申请出籍 选择
4、自然人国籍冲突的解决 （1）积极冲突的解决 内外国籍冲突：那国国籍优先； 数个外国国际冲突： a.如果是异时取得的，以最后取得的国籍为 准； b.如果是同时取得的，以当事人住所或惯常 居所为其国籍国； c.以与当事人有最密切联系的国籍为准。
2012-8-11 13
某日侨申请恢复国籍案
原告某氏，1936年出生于日本长野县，以后随日本籍父母到中国东北 居住。1946，因父母相继去世，遂为当地居民抚养。1952年该女与一 中国男子结婚，自此定居中国。 中国从1953年开始发给她外侨证书，自1953年至1963年这段期间内， 她一直被作为日本侨民对待。 但自1963年起，该女士就再没有收到过外侨证外，她也没有申请加入 中国国籍。1972年，中日两国建立正式外交关系后，该女士收到日本 驻华使馆的"出国证明书"，在该证件的国籍栏里填写的是日本。 1975年，中国政府规定，凡具有中国国籍的在申请出国时，均需根据 护照办理出国手续。这样，该女士得将日本驻华使馆发给的"出国证明 书"换成护照，才能获准，于是她退还了"出国证明书"领取了护照。 1978年，在她仅持有中国护照而未带入籍证明书的情况下回到日本。 因此，日本国把该女士当作1963年已自愿申请加入中国国籍者处理， 撤消了她的日本国籍，该女士不服日本的处理，起诉于东京地方法院 ，以她加入中国国籍并非自愿为理由，请求确认她的日本国籍。
隶属于这个国家的一种法律上的身份。
2、自然人的国籍在国际私法上的意义
判断某一民事法律关系是否具有涉外因素的根据之一 是冲突规范中主要的连结点之一； 是一国行政管辖权的依据之一。
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3、自然人国籍冲突产生的原因
血统主义
生来取得
取得国籍 的原因 传来取得
出生地主义 混合制 国内法 上的原因 国际法 上的原因
2012-8-11 14
1979年1月，东京地方法院作了确认该女士为日本国籍的判决， 其要点如下： （1）根据中国国籍法规定，并不是所有与中国人结婚的外国女子 ，均能自动取得中国国籍，但可以认定，自1963年以后，中国政 府已把她作为自动取得中国国籍对待的。 （2）根据日本国籍法第8条的规定，所诉的"自愿取得外国国籍" ，是指真正出自本人自愿，但在该案中，不能得出她取得中国国 籍是"出自真正自愿"的断定。 （3）日本方面由于起诉人是携带中国国籍的护照回到日本，即认 定是已经取得了中国国籍，并且由于找不出非自愿加入中国国籍 的根据，便推定是根据申请取得了中国国籍，但这只是一种推定 ，尽管日本方面就起诉人是否自愿取得中国国籍一事向中国方面 提出过询问，并在未获答复的情况下对这种推定应负举证责任。 （4）法院根据以上情况指出：在没有足够证据证明起诉人取得中 国国籍是出于个人自愿的情况下，就不能认定她已丧失了日本国 籍。
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3、自然人住所冲突的解决
内国住所与外国住所冲突：内国住所优先 积极冲突的解决 两个或多个外国住所冲突： 最后取得的住所优先（变更住所的自由）
两个外国住所同时取得： 有密切练联系的住所优先
以自然人的意思选择住所 （尊重当事人的意思） 以其居所或惯常住所为准 消极冲突的解决 以其最后住所或出生时住所为准， 若没有，以居所为准 无任何住所、居所时，以现在所在地为准
①宣告禁治产人的条件各国规定不同 ②禁治产宣告的效力不同
2012-8-11 26
3、自然人行为能力冲突的法律适用 （1）一般原则－依当事人属人法 （2）例外
依本国法无民事行为能力而依行为地法有民事行为能力者， 视为有民事行为能力。 不动产法律关系中当事人的行为能力，依不动产所在地法。 这主要是英美等国的规定。 对禁治产的宣告方面，可以由内国法院依内国法进行。
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（二）自然人的住所
1、自然人住所的概念
住所（Wohnsitz, 非 Domicile）：指一个人有久住 的意思而居住的某一处所。 应该符合两个标准：
主观－ 当事人在某一地有永久居住的意思 客观－ 当事人在某一地有居住的事实
住所四原则： 1、必有一个 2、只有一个 3、一经取得，永远存在 2012-8-11
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4、我国对自然人住所的规定 （1）积极冲突：
我国最高人民法院1988年《关于贯彻执行〈中华人民 共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第 183条规定： “当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有 最密切联系的住所为住所。”
（2）消极冲突
第183条规定：“当事人的住所不明或者不能确定的 ，以其经常居住地为住所。”
2、分类
原始住所，即自然人出生时所取得的住所； 选择住所，即自然人出生后依久住的意思和居住的事 实而选择取得的住所； 法定住所，即自然人依法律规定而取得的住所，如父 母的住所是子女的法定住所、母亲的住所是非婚生子 女的法定住所。
由于国际私法对属人法的理解不同，为了调和国籍国法和住所 地法的矛盾，惯常居所地已成为与国籍、住所并列的连结点， 或者一个人如果没有住所时候，则以其居所为其住所地。 我国《民法通则》第15条规定：“公民以他的户籍所在地的居 住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住 所。”
2012-8-11 7
一、自然人
自然人是基于出生而取得民事权利、义务关系 的主体资格的个人，包括内国人和外国人。 自然人在国际私法上主要涉及四个方面的问题 （一）自然人的国籍 （二）住所 （三）权利能力 （四）行为能力
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（一）自然人的国籍
1、自然人国籍的概念 李浩培教授：国籍是指一个人作为特定国家的成员而
2012-8-11 11
4、自然人国籍冲突的解决 （2）消极冲突的解决 住所地： 以当事人住所地国家的法律为其本国法； 居所（无住所或住所无法确定）： 以其居所地国家的法律为其本国法； 法院地（住所、居所不能确定）： 多数国家主张以当事人居住地国家的法律 为其本国法，或者径直适用法院地法。
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– 区分：住所 & 居所不同 居所：指一个人在一定时间内居住的住处，居所的 成立不要求当事人具有永久居住的意图。 居所有惯常居所和临时居所之分。
- 区分：住所 & 惯常居住地
惯常居住地有一个，或没有，但不会有两个 以上；无需要意思表示；非完成民事行为能 力人的住所依父母决定， 而惯常居住地
2012-8-11 12
4、自然人国籍冲突的解决 （3）我国
A.积极冲突： 最高人民法院1988年《关于贯彻执行〈中华人民共和国民 法通则〉若干问题的意见（试行）》第182条规定：“有双 重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系 的国家的法律为其本国法。” 这一规定涉及的双重国籍者是指外国人的情形，中国国籍法 不承认中国公民拥有外国国籍，一个中国公民取得外国国籍 即自动丧失中国国籍。 B.消极冲突： 第181条规定：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其定 居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。”
2、主要连接点： 国籍、住所、惯常居住地
国籍原则
1、连接点主要国国籍 2、主要国家：欧洲大陆的大多数国家（德国、法 国、比利时） 3、理由： 孟西尼的国籍说 现代的理由（推测的愿望+个人利益） 4、优点和缺点 （个人利益优先：属人法连续，为人所愿；适用成 本高，如先决问题、经常适用外国法等）
2012-8-11 6
解析
皮埃尔应当承担违约责任。 我国最高人民法院的司法解释规定：外国人在我国 领域内进行民事活动，如依其本国法不具有行为能 力，而依行为地法有行为能力的，应当认定具有民 事行为能力。 本案中的合同是皮埃尔与中国甲公司在中国签订的 ，合同的履行地也是中国，应认定合同的行为地在 中国，应适用中国法律认定皮埃尔是否具有行为能Biblioteka Baidu力。中国法律规定，18岁为成年人，皮埃尔签约时 已19岁，具有完全的行为能力，应承担违约责任。
宣告死亡生效 的日期
有的从失踪期届满之日起发生效力； 有的依宣告所认定的死亡之日起发生 效力；
财产的继承与婚姻的效力是否与自然 死亡完全一致
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宣告死亡的实际法律后果
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3、自然人权利能力的法律冲突的解决
（1）主张适用当事人属人法，即当事人本国法或 者住所地法。（德国） 关于失踪宣告和死亡宣告的法律适用问题，原则上 适用失踪人属人法，但是视失踪人国籍、住所、财 产等方面的考虑。 （2）有的不认为属人法范畴（如美国），而直接 适用法院地法 （3）适用准据法。
（四）自然人行为能力 的法律适用
1、什么是自然人的行为能力 2、自然人行为能力的法律冲突 （1）各国对成年年龄的规定不同 各国法律都有成年年龄的规定，只有成年人才具有完全
民事行为能力。英国、法国、德国、中国等规定为18岁；瑞 士、日本等规定为20岁；西班牙规定为25岁。
（2） 各国关于无民事行为能力的制度不一样