第十章 国际投资的法律形式

6. BOT的风险及风险分担 的风险及风险分担
• 在BOT项目的建设和经营中，可能会发生多种风险，这 项目的建设和经营中， 项目的建设和经营中 可能会发生多种风险， 些风险既有商业性风险， 些风险既有商业性风险，也有政治性风险 • （1）商业风险 : ） • wk.baidu.com工风险：这一风险发生在工程建设阶段，其风险包括 完工风险：这一风险发生在工程建设阶段， 总投资超出、工期延误、工程停建以及工程质量问题等。 总投资超出、工期延误、工程停建以及工程质量问题等。 • 经营风险：这一风险发生在经营阶段，即未能依约经营 经营风险：这一风险发生在经营阶段， 或维护有关的基础设施，如未能维持项目设施的完整性、 或维护有关的基础设施，如未能维持项目设施的完整性、 完好性，使其始终处于可正常使用或运行状态； 完好性，使其始终处于可正常使用或运行状态；有关的 能源和原材料消耗、 能源和原材料消耗、产品的质量和数量未能达到规定的 标准等 • •
2．BOT投资方式的特征 ． 投资方式的特征
• （1）BOT方式适用于建设周期长、规模宏大、 方式适用于建设周期长、 ） 方式适用于建设周期长 规模宏大、 投资风险高、 投资风险高、收入稳定且关系到国计民生的基 础性建设项目。 础性建设项目。 • （2）私营企业的特许专营权须经过法定程序 ） 由东道国政府或其授权的部门依法定条件取得 • BOT这一筹资方式的特点，是将传统的股本 这一筹资方式的特点， 这一筹资方式的特点 投资与项目融资结合在一起的一种新型的国际 融资方式， 融资方式，这正是 BOT与一般的国际工程承包 与一般的国际工程承包 的区别所在。 的区别所在。
5.BOT的融资问题 的融资问题
• （1）融资方式 ） 模式中， 在BOT模式中，资金的来源主要有两种：股权 模式中 资金的来源主要有两种： 和贷款。 和贷款。 • 关于股权投资：股权投资作为BOT项目筹资的 关于股权投资：股权投资作为 项目筹资的 重要组成部分， 重要组成部分，它的股本主要是由项目公司的合 营者或股东所投入的股本组成。 营者或股东所投入的股本组成。项目公司的合营 者或股东通常包括如承建商、营运商、供应商 者或股东通常包括如承建商、营运商、供应商、 用户、东道国政府等与项目有关的主要当事人， 用户、东道国政府等与项目有关的主要当事人， 银行有时也可能成为其中之一。 银行有时也可能成为其中之一。除合营者认购股 本外， 本外，项目公司还可以通过在股票市场发行股票 来筹得资金， 来筹得资金，特别是涉及耗资巨大的工程时更是 如此。 如此。
4.BOT合同安排特点 4.BOT合同安排特点 BOT
• BOT项目的合同安排很复杂，涉及特许 项目的合同安排很复杂， 项目的合同安排很复杂 协议、贷款协议、建设合同、 协议、贷款协议、建设合同、经营管理 合同、回购协议、股东协议等。 合同、回购协议、股东协议等。其中政 府与项目公司间的特许协议是该合同体 系的主合同，以其为主体构成BOT合同 系的主合同，以其为主体构成 合同 特有的伞状合同体系。 伞状合同体系 特有的伞状合同体系。 •
（2）预期收益 ）
• 为了确保预期收益，外国投资者或贷款 为了确保预期收益， 者有时要与政府有关部门或用户订立长 期回购合同或销售合同， 期回购合同或销售合同，以保证投资与 贷款的回收。 贷款的回收。由于合同对定价规定了相 应的调节机制， 应的调节机制，所以这种合同起着为项 目筹资担保或抵押的作用
• （3）政府代表国家是 ）政府代表国家是BOT项目的最终所 项目的最终所 有人，私营企业（项目公司） 有人，私营企业（项目公司）在特许权 期限届满时将项目、 期限届满时将项目、设施相关自然资源 无偿移交给东道国政府。 无偿移交给东道国政府。 • （4）BOT项目的合同安排涉及众多当事 ） 项目的合同安排涉及众多当事 人，法律关系复杂 。
• 五、开发 • 组成项目公司、 贷款协定 、 建筑合同 、 组成项目公司 、 贷款协定、 建筑合同、 供 应 合 同 、 承 购 合 同 运营和维护协定 • 六、建设 • 工程和安装、测试、验收、技术转让 工程和安装、测试、验收、 • 七、移交 • 移交程序
BOT案例教学
• 某市要建造一座长约1000米的大桥,采用 BOT投资方式.美国一家建设公司中标.经 过几轮谈判,最后于1977年由该美国公司 与该市政府草签了协议.规定在20年特许 其内将该项目授予该美国公司为该项目 而设立的项目公司,项目的总经费约10亿 美元,该市政府为其提供了4亿美元的贷款 担保,在特许期15-18年由其收益进行偿还; 政府担保最低过路费收入和汇兑自由;等. 该协议签定后报国家计委批准 .问:该项目 应否获批?
• 外汇风险：外汇风险在BOT各阶段都会发生。 外汇风险：外汇风险在 各阶段都会发生。 各阶段都会发生 广义来说， 广义来说，外汇风险包括当地货币兑换成外币 的风险、汇率波动的风险、利率增长的风险、 的风险、汇率波动的风险、利率增长的风险、 以及外汇汇出时的管制风险。其中， 以及外汇汇出时的管制风险。其中，货币兑换 和汇出风险属政治风险，其他的属于商业风险。 和汇出风险属政治风险，其他的属于商业风险。 • 市场与收益风险：政府或其公共部门有时是某 市场与收益风险： 项目的产品或服务（ 些BOT项目的产品或服务（如电力）的唯一购 项目的产品或服务 如电力） 买者， 买者，这时就可能存在政府能否购买或能否按 适当的价格购买的风险。 适当的价格购买的风险。 •
• 贷款人：由于BOT项目工程涉及资金数额大、期 贷款人：由于 项目工程涉及资金数额大、 项目工程涉及资金数额大 限长、风险大等特点， 限长、风险大等特点，其贷款方式通常采取辛迪 加贷款方式， 加贷款方式，即由数家分属于不同国家的国际性 银行联合组成一个银行集团， 银行联合组成一个银行集团，共同向项目公司提 供中长期贷款。 供中长期贷款。 • 供应商：指向项目供应各种材料和设备的厂商。 供应商：指向项目供应各种材料和设备的厂商。 供应商往往通过延期付款的方式， 供应商往往通过延期付款的方式，在一定程度上 缓解了项目资金紧缺的问题。 缓解了项目资金紧缺的问题。 • 项目使用方（买方）：使用方通过签定长期或远 项目使用方（买方）： ）：使用方通过签定长期或远 期购买或使用合同， 期购买或使用合同，为BOT项目的贷款提供了重 项目的贷款提供了重 要的信用支持，因此， 要的信用支持，因此，使用方也是项目贷款的参 加者。使用方既可以是主办人，也可以是第三人。 加者。使用方既可以是主办人，也可以是第三人。
• 1．BOT投资方式的概念 BOT投资方式的概念 • ＢＯＴ 是英文ｂｕｉｌｄ－ｏｐｅｒａｔｅ－ ＢＯＴ是英文ｂｕｉｌｄ－ｏｐｅｒａｔｅ－ 是英文 ｔｒａｎｓｆｅｒ的缩写 即建设—经营— 的缩写， ｔｒａｎｓｆｅｒ的缩写，即建设—经营—转让 方式， 方式，是政府将一个基础设施项目的特许权授予 承包商（一般为国际财团） 承包商（一般为国际财团）。承包商在特许期内 负责项目设计、融资、建设和运营，并回收成本、 负责项目设计、融资、建设和运营，并回收成本、 偿还债务、赚取利润， 偿还债务、赚取利润，特许期结束后将项目所有 权移交政府。实质上，ＢＯＴ融资方式在我国称 权移交政府。实质上，ＢＯＴ融资方式在我国称 特许权融资方式” 为“特许权融资方式”。
• 关于项目贷款：除股本以外，项目公司 关于项目贷款：除股本以外， 常通过贷款取得资金。 常通过贷款取得资金。例如在英法海底 隧道工程的总投资额中，股本占20%， 隧道工程的总投资额中，股本占 ， 而贷款占80%，即股本与贷款的比例为 ： 而贷款占 ，即股本与贷款的比例为1： 4。一般来说，股本与贷款的比率应视具 。一般来说， 体工程项目而定， 体工程项目而定，但不能太高
• （2）政府行为和政治风险 ） 政府行为也可能对BOT项目构成风险。例如， 项目构成风险。 政府行为也可能对 项目构成风险 例如， 政府没有及时提供所要求的开发与经营许可或 同意， 同意，政府行为造成工期延误或实际建设费用 增加，政府撤销正在建设中的项目， 增加，政府撤销正在建设中的项目，货币不能 自由兑换并汇出，政府通过立法变更投资者或 自由兑换并汇出， 项目公司的权益（如增加税收、限制价格等）， 项目公司的权益（如增加税收、限制价格等）， 甚至实行国有化或征用等。 甚至实行国有化或征用等。 所有这些风险可以 通过政府保证或政治保险来解决 .
主要投资方式
• • • • 一、国际合作开发与建设 （了解） （一）、国际合作开发自然资源 国际合作开发自然资源 1．合作主体具有特殊性 2．外国开发者仅仅享有资源国自然资源 的开采权或特许权 • 3．国际合作开发自然资源协议类型复杂 多样
（二）BOT的投资方式（重点） BOT的投资方式（重点） 的投资方式
（3）其他参与人，具体如下： ）其他参与人，具体如下：
• 建设公司：通常作为项目公司的股东之一，以 建设公司：通常作为项目公司的股东之一， 保证其能成为项目的主承建商。 保证其能成为项目的主承建商。在不能作为项 目公司股东之一的情况下， 目公司股东之一的情况下，项目公司则通过招 标确定承建商。 标确定承建商。承建商具体负责项目设计并保 证项目质量按时完成。 证项目质量按时完成。 • 营运商：项目公司也可自己是营运商，也可通 营运商：项目公司也可自己是营运商， 过合同委托其它经营商经营。 过合同委托其它经营商经营。独立的营运商依 约接管竣工项目，并对项目负责经营、 约接管竣工项目，并对项目负责经营、维护和 收取一定的使用费用。 收取一定的使用费用。营运商有时也可成为项 目公司的股东之一。 目公司的股东之一。 •
第十章 国际投资的法律形式
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学习目的和要求： 学习目的和要求
• 掌握BOT和跨国并购投资方式和特点，此 掌握BOT和跨国并购投资方式和特点， BOT和跨国并购投资方式和特点 为本章的重点和难点 • 熟悉和了解三资企业的特点（自学） 熟悉和了解三资企业的特点（自学） • 运用所学知识分析现实问题，并提高解 运用所学知识分析现实问题， 析案例的能力
跨国并购（重点） 二 、跨国并购（重点）
• (一)跨国并购，即一国企业为了某种目的，通过 跨国并购，即一国企业为了某种目的， 一定的渠道和支付手段， 一定的渠道和支付手段，将另一国企业的整个资 产或足以行使经营控制权的股份收买下来。 产或足以行使经营控制权的股份收买下来。从中 可以看出， 可以看出，跨国并购涉及两个或两个以上国家的 企业， 一国企业”是并购发出企业即并购企业， 企业，“一国企业”是并购发出企业即并购企业， 另一国企业”是被并购企业，即目标企业。 “另一国企业”是被并购企业，即目标企业。并 购渠道，包括并购企业直接向目标企业投资， 购渠道，包括并购企业直接向目标企业投资，或 通过目标国所在地的子公司进行并购两种形式。 通过目标国所在地的子公司进行并购两种形式。 并购支付手段，包括支付现金、贷款、 并购支付手段，包括支付现金、贷款、以股换股 stock）和发行债券等方式。 （Stock for stock）和发行债券等方式。
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特许合同回购协议
建设者(B)
招标
政府 项目公司 经营者(O)
投标\中标
贷款银行
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回购转让(T) BOT典型方式合同与过程示意图 BOT典型方式合同与过程示意图
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• BOT项目的确定和实施 BOT项目的确定和实施 一、项目的确定 初步可行性、 初步可行性、政府审定 二、招标 采购程序、资格预审、招标文件项目、 采购程序、资格预审、招标文件项目、协定标书 评估 三、投标 组成联营集团/建立项目公司、可行性研究、 组成联营集团 / 建立项目公司 、 可行性研究 、 确 定发起人、 定发起人、提交整套投标文件 四、选定中标人 评标、谈判、调整、 评标、谈判、调整、授予项目
3.BOT项目涉及的主要当事人 项目涉及的主要当事人
• （1）政府：在BOT项目中，政府充当着 项目中， ）政府： 项目中 双重身份，既是项目的管理者， 双重身份，既是项目的管理者，又是特 许协议的一方当事人。 许协议的一方当事人。 • （2）项目公司（project company）：项 ）：项 ）项目公司（ ）： 目公司是项目发起人为建设、 目公司是项目发起人为建设、经营某特 定基础设施项目而设立的公司或合营企 在法律上， 业。在法律上，项目公司是一个独立的 法律实体，具有独立的法律人格。 法律实体，具有独立的法律人格。