第十章 国际投资的法律形式

第十章国际投资的法律形式

一、合资经营企业(joint venture)

（一）合资经营企业概念

1、简称合营企业，是指两个或两个以上的当事人，为实现特定的经营目的，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的一种企业形式。

2、国际合营企业是现代国际投资的一种最常见的企业形式，我国的中外合资经营企业即属于此类。

（二）合营企业的特征

1、由内外合营者共同举办

2、由合营双方共同投资

（1）出资方式：现金、实物、工业产权（专有技术）不超过20%、场地使用权（土地使用费、场地开发费）

（2）投资比例：外国合营者的投资比例一般不低于25％

3、由合营双方共同经营管理：董事会领导下的总经理负责制

权力机构、决策机构、监督机构、管理机构

4、由合营双方共担风险、共负盈亏

(三)合营企业的法律性质

1、股份式合营企业(equity joint venture)

2、契约式合营企业(contractual ioint venture)

(四)合营企业的组织形式

1、公司

2、合伙

（五）中外合资经营企业的法律性质与组织形式

1、法律性质：股份式合营企业

2、组织形式：有限责任公司

（1）有限责任公司：亦称有限公司，是指依照法律规定由一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司负责，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。

A、股东人数有上限和下限：2—50人（国有授权投资的机构或者

国家授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公

司）；

B、公司具有法人资格，股东对公司债务承担有限责任，股东可

以是自然人，也可以是法人；

C、不能公开向社会公众募集公司资本（即有限公司的设立不得采用募集设立的方式）；

D、股东出资转让有一定限制（“人合”公司）；

E、法定资本额的限制

生产经营、商品批发为50万元，商业零售为30万元，科技开发、咨询、服务性公司为10万元

（2）股份有限公司：亦称股份公司，是指由数量较多的股东所组成，其全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。

A、股东有法定最低人数限制：5人（国有企业改建为股份公

司的，发起人可以少于5人，但应当采用募集设立的方式）

B、公司具有法人资格，公司资本划分为均等股份，股东对公

司债务承担有限责任

C、可以公开募股集资（即股份公司的设立可以采用发起设立

和募集设立两种方式）

D、股东权益转让灵活（“资合”公司）

E、法定资本额为1000万元，以发起方式设立的，全体发起人

应足额认缴全部注册资本，以募集方式设立的，发起人应认缴

注册资本的35%以上，其余部分向社会公开募集。

3、中国的外商投资股份有限公司

(1) 概念

（2）特征

二、合作经营企业

（一）概念

1、没有组成实体的合作经营

2、合作经营企业（cooperative enterprise）

属于契约式合营的一种类型，通常是指两个或两个以上国家的当事人为实现特定的商业目的，根据合同的约定投资和经营，并依照合同的约定分享权益合分担风险及亏损的一种企业形式。我国的契约式合营包括两类：一为没有组成实体的合作经营，二为中外合作经营企业。

（二）法律性质

合作经营企业属于契约式合营，国际上一般视其为无法人资格的合伙。我国较为不同，《中外合作经营企业法》规定，中外合作经营企业可以根据合作各方的意愿，组成法人，也可不组成法人，是否组成法人由合作各方在合作企业合同中规定

1、法人式合作企业：具有法人资格，组织形式为有限责任公司，

合作企业以其全部资产对合作企业的债务承担责任

2、非法人式合作企业：不具有法人资格，组织形式为合伙，没有

独立的企业法人财产，合伙各方以其财产对企业债务承担连带无限责任。

（三）中外合作经营企业

1、合作各方依法在合同中约定投资或者合作条件

（1）出资方式

（2）出资比例

2、依企业性质采取不同的管理方式

（1）法人式合作企业：董事会

（2）非法人式合作企业：联合管理委员会

（3）依合同约定分配收益与回收投资，承担风险和亏损

三、外资企业

（一）概念

《外国企业法》第2条：外资企业是指依照中国有关法律在中国境内

设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构

1、外资企业依中国法律在中国境内设立，属于中国企业，具有中

国国籍。

2、外资企业的全部资本归外国投资者所有。

*注意：中国国内企业在国外投资建立的公司，又回国投资建立的企业，不应视为外资企业。

3、外资企业是一个独立的实体。

（二）法律性质和组织形式

1、一般为独立的法人实体，采用有限责任公司和股份有限公司的形式，也可不组成法人实体，采取合伙、无限公司、两合公司形式等。

3、依我国有关规定，外资投资者可以根据实际情况的需要和条件

的不同组成法人实体或非法人实体企业。组成法人实体的一般以有限责任公司为主要组织形式。

*比较中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业的异同：相同点：均依中国法律，在中国境内设立，具有中国国籍，受中国法律管辖。

四、国际合作开发与建设

（一）国际合作开发自然资源

1、开发者须取得特许权或开采权

2、合作主体具有特殊性

3、合同安排复杂多样

（二）外商投资成片开发土地

1、设立开发企业

2、开发企业必须取得土地使用权

3、开发企业应依法对土地进行开发建设、利用与经营

4、成片开发必须在特定地区进行

（三）BOT（Build-Operate-Transfer）合作方式

1、概念与特征

建设－经营－转让，是指政府（通过契约）授予私营企业（包

括外国企业）以一定期限的特许专营权，许可其融资建设和经