图书馆招标采购中的法律风险与规避
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14 实质 性谈 判难 禁止 . 。 -
实质性谈判是指招标采购中, 在确定 中标人前 , 招标人与投标人就投标价格、 投标方案等具有实质性 内容的条款进行谈判行为。实质性谈判是 《 招标投标法》 明确禁止 的, 但在招标采购中却经常发生 , 其结 果 是不 符合 条件 的投标人 因在 实质性 谈 判过程 中答 应 了招标 方 的条 件 而 中标 , 可 能导 致合 同履行 和后 并 期服务存在瑕疵 。 在图书馆进行的招标采购 中时常会出现实质性谈判 的情况 , 如在未确定 中标人 的情况下就和投标人
1 3 开标 程序不 合 法 .
开标是指投标人提交投标文件截止时间后 , 招标人依据招标文件规定的时间和地点 , 开启投标人提交 的投标文件 , 公开宣布投标人的名称 、 投标价格及投标文件 中的其他主要内容的行为。开标必须按照《 招 标投标法》 规定的时间、 地点和步骤进行 , 否则将可能因程序违法而导致招投标活动失败。然而 , 现实 中
关 键词 : 图书馆 ;招标 采 购 ;法律 风 险
中图分 类号 :2 l G 5
文 献标 识码 : A
文章编 号 :63— 72 2 1 )2— l4— 4 17 87 (0 2 0 0 1 0
Th a i n o g lRik i b a y Bi s Pu c a i g e Ev so fLe a s n Li r r d r h sn
招标文件作为招标采购的必备材料 , 常遇到 的法律问题是其 中包含禁止性规定。虽然我国《 招标投 标法》 对不得在招标文件中出现的行为和内容作了明确规定 , 如招标文件 中不得 出现排斥潜在投标人 的 内容 , 但现实 中, 一些招标单位编制的招标文件常含有诸如“ 参考品牌” 等法律禁止出现的内容 。
就价款问题进行协商等。这种情况在 图书馆电子资源招标采购中更易出现。根据《 招标投标法》 规定 , 这 种情况不仅会导致行政法律责任的产生 , 还可能会导致中标无效 。 】
1 5 违 法 签订 中标 合 同 .
违法签订中标合 同主要表现在两方面, 即未在规定时间范围内签订合 同和签订背离合同实质内容 的 其他协议。按照法律规定 , 招标采购合同应在中标通知书发出之 日起三十 日内签订 , 但现实 中, 由于招标
安徽科技学 院学报 ,0 22 ( ) 14~17 2 1 ,6 2 :1 1
J un lo h iS in ea dTeh oo yUnvri or a fAn u ce c n c n lg iest y
图书 馆招 标 采购 中的 法律 风 险与规 避
陆媛 媛
( 安徽 科技 学 院 摘 图书馆 , 徽 安 凤 阳 230 ) 3 10
不过 , 一般情况下 , 招标单位 为了规避《 招标投标法》 禁止性规定 , 常将 禁止性 内容转化为 限制性条
款, 以达到方 便招 标人 进行 违规 操作 的 目的 。在 图 书馆招标 采 购 中 , 招标文件 里最 常见 的 限制性 条款 主要
有资格条件量身定做 、 售后服务要求苛刻、 供货期或工期要求紧、 变相指定 品牌 ( 的招标文件中虽然没 有
收稿 日期 :0 2一 1 O 2 1 O 一l
作者简介 : 嫒媛 (9 8 , , 17 一) 女 安徽省五河县人 , 助理馆员 , 主要从事信息法学研究 。
第 2 6卷第 2期
陆嫒嫒
图书馆招标采购中的法律风险与规避
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有指定品牌 , 但所提供的具体配置是某一品牌的特定型号所独有) 。 等 违反法律规定 , 在招标文件 中使用 限制性条款将会产生相应法律责任。根据我 国《 招标投标法》 规
点所 能够 提供 的条 件 。但现 实 中 , 更改 招标 地点 情况 时有 发生 , 并在 “ 通知 ” “ 和 场地 条件 ” 面存 在 瑕疵 。 方 通知后 剩 下 的时 问过短 和场 地条 件不 能满足 演示 或者 展 示需 要 等是 常有 的事 , 以致 一些 投 标人 错 过 了竞 标 或 者 中标 的机会 。
L Yu n — y n U a — ua
( irr, nu cec n eh o g nvrt, egag 3 0,hn) Lbay A h i i eadT cnl yU ie i F nyn 30 C ia S n o sy 2 1
Ab t a t Th ir r a ar n iv tto o b d wh n b y n l cr n c e o r e ,mo e e ui s r c : e l a y c n c ry o n iain t i e u i g ee to i sr s u c s b d m q pme t ,a d ns n
保证 图书馆依法进行招标采购, 并最大限度地维护 图书馆招标采购利益。因此 , 本文拟对图书馆招标采购 中存在的各种法律风险及其化解方法进行探讨 , 希望能够对图书馆规避招标采购中的法律风险有所帮助 。
1 图书馆招标 采购 中的法律风 险
11 招标文 件包 含法律 规 定的禁 止性 内容 .
要: 图书馆 采 购 电子资 源、 现代 化设 备 、 图书等 可以进行 招标 。招标 采 购过程 中, 图书馆 可 因招 标 文件
包含 法律 规 定的 禁止性 内容 、 违反 法律 规 定修 改 招标 文件 、 开标程 序 不合 法、 进行 实质性 谈判 、 法签订 中 违 标合 同, 以及泄露秘 密等而承担法律责任。招标采购 中的法律风险可以通过一定措施 予以规避。文章对 图书馆 招标 采购过 程 中遇到 的 法律风 险和 应对措 施进 行 了详 细讨论 。
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Βιβλιοθήκη Baidu
安徽科技学 院学报
人对中标人的实力等不满意( 主要 出现在非 图书馆 自己进行的招标采购 中)或者中标人为了能够 中标而 , 采取较低报价 , 中标后要求提高合 同价款或者降低服务标准( 主要出现在最低报价中标 中) 等情形 的出现 而导致合 同不能按时签订情况时有发生。如果合同未按时签订是由图书馆一方造成 的, 并给对方造成 了 损失 , 图书馆将 要 承担一 定 的法 律责 任 。 招标 采购合 同必 须按 照招标 文 件和 中标人 的投 标文 件签 订 , 同签 订后 , 标人 和 中标 人不 得再 行订 合 招 立背离合 同实质性内容的其他协议。招标人与中标人双方签订的书面合 同, 仅仅是将招标文件和投标文 件的规定 、 条件和条款以书面合 同的形式固定下来 , 招标文件和投标文件是该合同的依据。因此 , 订立书 面合 同时, 不得要求投标人承担招标文件以外的任务或修改投标文件 的实质性 内容 , 更不能背离合同实质
u n ;b e c i gt el w r q i me t d f et n e o u n ;i e a r c d r fb d o e i g; ar i g me t r a h n e u r h a e n st mo i t d r c me t l g l o e u e o i p n n c ry n o yh e d l p o trai e o it n;i e al i n n h o t c ft e a c pa c ft e b d n p l n e b a s n a mae il y n g t i t ao l g l s i g t e c n a to c e tn e o i ;a d s i i g t e n . y g h h h h a i ft n i n i s c n b v d d t r u h a c r n me s r .T r ce c ri n a d t i i— T e lw r k o e i v t g b d a e e a e h o g et i a u e h e a t l a r s o eal d d s s h i a i e e c sin a o tt e l w r k a d i ou o so e p r h sn i so e l r r . u so b u a i n t s l t n ft u c a i g b d ft i a y h s s i h h b Ke r s L b a y P r h s g b n i t n t i L w ik y wo d : i r r ; u c a i y i vt i b d; a r n ao o s
b o t.T el rr yu d r k w ep n ii t e a s f h a r idn o tnsi etn e o — o kec h b ayma n et eal rs o s l b c u eo elw f bd igc ne t n t d r c i a a bi y t o h e d
图书馆采购电子资源、 现代化设备、 图书等可以进行招标。招标采购是一项法律性很强 的工作 , 处理 不好就会产生法律上的不利后果。然而 , 笔者从 C K 的《 N I 中国期刊全文数据库》 中虽然也检索到关 于图
书馆 招标 采购 方面 的文 章 , 它们 都是从 技术 或实 务方 面讨论 图书馆招标 采购 问题 的 , 但 没有 从法 律 的角 度 对 图书馆 招标 采购 涉及 的 问题 进行 研究 ¨ J 。研究 图书馆 招 标 采购 中存在 的法律 风 险及 规 避 措施 , 以 可
定, 招标人存在使用不合理的条件限制或者排斥潜在投标人等情况 的, 将被责令改正, 并可 以被处一万元 以上 五万元 以下 的罚款 。
12 招标 文件 修 改违反 法律 规定 .
招标人在编制招标文件过程 中, 由于受信息、 时间、 经验、 专业知识限制 , 招标文件出现错误或者遗漏 是 常见 的事 。如果使 用存 在错 误 的招 标 文 件 进行 招 标 , 必然 会 影 响 招 标 的效 果 , 至导 致 招 标 失败 。因 甚 此, 招标人可以主动地或者根据供应商的要求, 对一些表述不清的条款、 容易产生误解的内容 , 或者涉及实 质性 内容的错误进行澄清或者修改。虽然招标人可以对招标文件进行修改, 但对招标文件的修改不能随 意进行 , 必须满足法律规定的条件。法律对招标文件修改所设定 的条件包括时间限制和通知义务。招标 人如果确需对 已发出的招标文件进行澄清或者修改 , 必须在要求提交投标文件截止时间至少十五 E前进 l 行, 并且 要 以 书面形 式通 知所 有招标 文 件收受 人 。 法律虽然对招标文件修改做了明确规定 , 但在实际操作中却经常出现不按规定对招标文件进行修改 的情况 。如 在发 布招 标公 告 的 网站 上更 换招标 公 告 中 的招 标 文 件 内容 而不 通 知 招标 文 件 收受 人 , 或者 没 有 在规 定 的时 间 内以书 面形式 通知 已获取 招 标 文件 的 收受 人 情 况 在 图 书馆 相 关 招标 采 购 过 程 中经 常 出 现 。这即给招标文件收受人制作投标文件带来不利影响, 因图书馆违反《 也 招标投标法》 规定而可能给 自 己带来 法律 上 的不利 后果 。
开标 程序 不 合法 的现 象很普 遍 , 主要是 开标 时 间与 提交投 标 文件截 止 时间不 一致 、 时变更 开标 地点 等 。 临
我国《 招标投标法》 规定 , 开标应当在招标文件确定 的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行。 之所 以这样规定 , 是为了防止投标截止时间之后与开标之前存在一段时间间隔而给不端行为造成可乘之 机( 如在指定开标时间之前泄露投标文件中的内容等) 。图书馆招标采购的实 际操作中经常出现违反该 规定 的情况 , 最典型的例子是提交招标文件 的截止时间是上午 , 而开标时间却在提交招标文件截止时间的 当天 下午 。 违反规定临时变换开标地点也是招标采购中经常出现的情况。开标地点一旦确定一般不得更改 , 确 因特殊情况必须更改时, 必须在开标前通知到所有参加投标者 , 并且提供的条件不能低于更改前的开标地
实质性谈判是指招标采购中, 在确定 中标人前 , 招标人与投标人就投标价格、 投标方案等具有实质性 内容的条款进行谈判行为。实质性谈判是 《 招标投标法》 明确禁止 的, 但在招标采购中却经常发生 , 其结 果 是不 符合 条件 的投标人 因在 实质性 谈 判过程 中答 应 了招标 方 的条 件 而 中标 , 可 能导 致合 同履行 和后 并 期服务存在瑕疵 。 在图书馆进行的招标采购 中时常会出现实质性谈判 的情况 , 如在未确定 中标人 的情况下就和投标人
1 3 开标 程序不 合 法 .
开标是指投标人提交投标文件截止时间后 , 招标人依据招标文件规定的时间和地点 , 开启投标人提交 的投标文件 , 公开宣布投标人的名称 、 投标价格及投标文件 中的其他主要内容的行为。开标必须按照《 招 标投标法》 规定的时间、 地点和步骤进行 , 否则将可能因程序违法而导致招投标活动失败。然而 , 现实 中
关 键词 : 图书馆 ;招标 采 购 ;法律 风 险
中图分 类号 :2 l G 5
文 献标 识码 : A
文章编 号 :63— 72 2 1 )2— l4— 4 17 87 (0 2 0 0 1 0
Th a i n o g lRik i b a y Bi s Pu c a i g e Ev so fLe a s n Li r r d r h sn
招标文件作为招标采购的必备材料 , 常遇到 的法律问题是其 中包含禁止性规定。虽然我国《 招标投 标法》 对不得在招标文件中出现的行为和内容作了明确规定 , 如招标文件 中不得 出现排斥潜在投标人 的 内容 , 但现实 中, 一些招标单位编制的招标文件常含有诸如“ 参考品牌” 等法律禁止出现的内容 。
就价款问题进行协商等。这种情况在 图书馆电子资源招标采购中更易出现。根据《 招标投标法》 规定 , 这 种情况不仅会导致行政法律责任的产生 , 还可能会导致中标无效 。 】
1 5 违 法 签订 中标 合 同 .
违法签订中标合 同主要表现在两方面, 即未在规定时间范围内签订合 同和签订背离合同实质内容 的 其他协议。按照法律规定 , 招标采购合同应在中标通知书发出之 日起三十 日内签订 , 但现实 中, 由于招标
安徽科技学 院学报 ,0 22 ( ) 14~17 2 1 ,6 2 :1 1
J un lo h iS in ea dTeh oo yUnvri or a fAn u ce c n c n lg iest y
图书 馆招 标 采购 中的 法律 风 险与规 避
陆媛 媛
( 安徽 科技 学 院 摘 图书馆 , 徽 安 凤 阳 230 ) 3 10
不过 , 一般情况下 , 招标单位 为了规避《 招标投标法》 禁止性规定 , 常将 禁止性 内容转化为 限制性条
款, 以达到方 便招 标人 进行 违规 操作 的 目的 。在 图 书馆招标 采 购 中 , 招标文件 里最 常见 的 限制性 条款 主要
有资格条件量身定做 、 售后服务要求苛刻、 供货期或工期要求紧、 变相指定 品牌 ( 的招标文件中虽然没 有
收稿 日期 :0 2一 1 O 2 1 O 一l
作者简介 : 嫒媛 (9 8 , , 17 一) 女 安徽省五河县人 , 助理馆员 , 主要从事信息法学研究 。
第 2 6卷第 2期
陆嫒嫒
图书馆招标采购中的法律风险与规避
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有指定品牌 , 但所提供的具体配置是某一品牌的特定型号所独有) 。 等 违反法律规定 , 在招标文件 中使用 限制性条款将会产生相应法律责任。根据我 国《 招标投标法》 规
点所 能够 提供 的条 件 。但现 实 中 , 更改 招标 地点 情况 时有 发生 , 并在 “ 通知 ” “ 和 场地 条件 ” 面存 在 瑕疵 。 方 通知后 剩 下 的时 问过短 和场 地条 件不 能满足 演示 或者 展 示需 要 等是 常有 的事 , 以致 一些 投 标人 错 过 了竞 标 或 者 中标 的机会 。
L Yu n — y n U a — ua
( irr, nu cec n eh o g nvrt, egag 3 0,hn) Lbay A h i i eadT cnl yU ie i F nyn 30 C ia S n o sy 2 1
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保证 图书馆依法进行招标采购, 并最大限度地维护 图书馆招标采购利益。因此 , 本文拟对图书馆招标采购 中存在的各种法律风险及其化解方法进行探讨 , 希望能够对图书馆规避招标采购中的法律风险有所帮助 。
1 图书馆招标 采购 中的法律风 险
11 招标文 件包 含法律 规 定的禁 止性 内容 .
要: 图书馆 采 购 电子资 源、 现代 化设 备 、 图书等 可以进行 招标 。招标 采 购过程 中, 图书馆 可 因招 标 文件
包含 法律 规 定的 禁止性 内容 、 违反 法律 规 定修 改 招标 文件 、 开标程 序 不合 法、 进行 实质性 谈判 、 法签订 中 违 标合 同, 以及泄露秘 密等而承担法律责任。招标采购 中的法律风险可以通过一定措施 予以规避。文章对 图书馆 招标 采购过 程 中遇到 的 法律风 险和 应对措 施进 行 了详 细讨论 。
l6 1
Βιβλιοθήκη Baidu
安徽科技学 院学报
人对中标人的实力等不满意( 主要 出现在非 图书馆 自己进行的招标采购 中)或者中标人为了能够 中标而 , 采取较低报价 , 中标后要求提高合 同价款或者降低服务标准( 主要出现在最低报价中标 中) 等情形 的出现 而导致合 同不能按时签订情况时有发生。如果合同未按时签订是由图书馆一方造成 的, 并给对方造成 了 损失 , 图书馆将 要 承担一 定 的法 律责 任 。 招标 采购合 同必 须按 照招标 文 件和 中标人 的投 标文 件签 订 , 同签 订后 , 标人 和 中标 人不 得再 行订 合 招 立背离合 同实质性内容的其他协议。招标人与中标人双方签订的书面合 同, 仅仅是将招标文件和投标文 件的规定 、 条件和条款以书面合 同的形式固定下来 , 招标文件和投标文件是该合同的依据。因此 , 订立书 面合 同时, 不得要求投标人承担招标文件以外的任务或修改投标文件 的实质性 内容 , 更不能背离合同实质
u n ;b e c i gt el w r q i me t d f et n e o u n ;i e a r c d r fb d o e i g; ar i g me t r a h n e u r h a e n st mo i t d r c me t l g l o e u e o i p n n c ry n o yh e d l p o trai e o it n;i e al i n n h o t c ft e a c pa c ft e b d n p l n e b a s n a mae il y n g t i t ao l g l s i g t e c n a to c e tn e o i ;a d s i i g t e n . y g h h h h a i ft n i n i s c n b v d d t r u h a c r n me s r .T r ce c ri n a d t i i— T e lw r k o e i v t g b d a e e a e h o g et i a u e h e a t l a r s o eal d d s s h i a i e e c sin a o tt e l w r k a d i ou o so e p r h sn i so e l r r . u so b u a i n t s l t n ft u c a i g b d ft i a y h s s i h h b Ke r s L b a y P r h s g b n i t n t i L w ik y wo d : i r r ; u c a i y i vt i b d; a r n ao o s
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图书馆采购电子资源、 现代化设备、 图书等可以进行招标。招标采购是一项法律性很强 的工作 , 处理 不好就会产生法律上的不利后果。然而 , 笔者从 C K 的《 N I 中国期刊全文数据库》 中虽然也检索到关 于图
书馆 招标 采购 方面 的文 章 , 它们 都是从 技术 或实 务方 面讨论 图书馆招标 采购 问题 的 , 但 没有 从法 律 的角 度 对 图书馆 招标 采购 涉及 的 问题 进行 研究 ¨ J 。研究 图书馆 招 标 采购 中存在 的法律 风 险及 规 避 措施 , 以 可
定, 招标人存在使用不合理的条件限制或者排斥潜在投标人等情况 的, 将被责令改正, 并可 以被处一万元 以上 五万元 以下 的罚款 。
12 招标 文件 修 改违反 法律 规定 .
招标人在编制招标文件过程 中, 由于受信息、 时间、 经验、 专业知识限制 , 招标文件出现错误或者遗漏 是 常见 的事 。如果使 用存 在错 误 的招 标 文 件 进行 招 标 , 必然 会 影 响 招 标 的效 果 , 至导 致 招 标 失败 。因 甚 此, 招标人可以主动地或者根据供应商的要求, 对一些表述不清的条款、 容易产生误解的内容 , 或者涉及实 质性 内容的错误进行澄清或者修改。虽然招标人可以对招标文件进行修改, 但对招标文件的修改不能随 意进行 , 必须满足法律规定的条件。法律对招标文件修改所设定 的条件包括时间限制和通知义务。招标 人如果确需对 已发出的招标文件进行澄清或者修改 , 必须在要求提交投标文件截止时间至少十五 E前进 l 行, 并且 要 以 书面形 式通 知所 有招标 文 件收受 人 。 法律虽然对招标文件修改做了明确规定 , 但在实际操作中却经常出现不按规定对招标文件进行修改 的情况 。如 在发 布招 标公 告 的 网站 上更 换招标 公 告 中 的招 标 文 件 内容 而不 通 知 招标 文 件 收受 人 , 或者 没 有 在规 定 的时 间 内以书 面形式 通知 已获取 招 标 文件 的 收受 人 情 况 在 图 书馆 相 关 招标 采 购 过 程 中经 常 出 现 。这即给招标文件收受人制作投标文件带来不利影响, 因图书馆违反《 也 招标投标法》 规定而可能给 自 己带来 法律 上 的不利 后果 。
开标 程序 不 合法 的现 象很普 遍 , 主要是 开标 时 间与 提交投 标 文件截 止 时间不 一致 、 时变更 开标 地点 等 。 临
我国《 招标投标法》 规定 , 开标应当在招标文件确定 的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行。 之所 以这样规定 , 是为了防止投标截止时间之后与开标之前存在一段时间间隔而给不端行为造成可乘之 机( 如在指定开标时间之前泄露投标文件中的内容等) 。图书馆招标采购的实 际操作中经常出现违反该 规定 的情况 , 最典型的例子是提交招标文件 的截止时间是上午 , 而开标时间却在提交招标文件截止时间的 当天 下午 。 违反规定临时变换开标地点也是招标采购中经常出现的情况。开标地点一旦确定一般不得更改 , 确 因特殊情况必须更改时, 必须在开标前通知到所有参加投标者 , 并且提供的条件不能低于更改前的开标地