刑法总则

物竞天择天道酬勤

刑法总论

刑法总论体系图

刑法论：刑法概述，刑法解释，刑法基本原则，刑法的效力

新二层次犯罪构成体系：不法构成要件（1、2）+责任要件（3、4)

1. 构成要件符合性：行为主体，危害行为，危害结果，因果关系

2. 违法阻却事由：正当防卫，紧急避险，被害人承诺

3. 主观要素：故意，过失

4. 责任阻却事由：责任年龄，责任能力，违法性认识可能性，期

待可能性

总论犯罪论 5. 犯罪形态：犯罪预备，犯罪未遂，犯罪中止，犯罪既遂

6. 共同犯罪：违法型态与犯罪型态，理论分类（正犯、

共犯），法定分类（主犯、从犯、胁从犯），特殊问题（共

犯与身份、共犯与认识错误、共犯与犯罪形态）

7. 罪数：实质一罪，法定一罪，处断一罪

1．刑罚的体系：主刑，附加刑

刑罚论2．刑罚的裁量：量刑情节，累犯，自首，立功，数罪并罚，缓刑

3. 刑罚的执行和消灭：减刑，假释，时效，赦免

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。

：立法与解释成文。

注意论述

：类推的本质是事后立法。特例：自首中向纪委交代解释为向司法机关交代。

（存疑时有利于被告人仅存在于事实认定和类推解释，其他解释不适用）

：刑罚明确性、禁止处罚不当罚、禁止不确定刑。

相同法益——所有场合相同保护：强奸妇女=强奸处女

刑法面前人人平等：

（机会平等——非均贫富、等贵贱）相同行为——所有场合相同对待

=客观危害性（既遂、未遂）+主观罪过性（中止与未遂、故意与过失）+人身危险性（壮汉与老人、实行与教唆、犯罪能力与犯罪欲望、自首与立功）

犯罪性质犯罪情节

内容：立法上侧重犯罪性质，制定协调合理的刑罚体系、审判中侧重犯罪情节量刑公正、行刑中人身危险性消长变化

3、解释追求结论的逻辑合理性，但该结论并不必然符合罪刑法定原则。方法本身是被允许的，但是其解释后的结论并不一定具有可适用性

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4、 禁止类推解释，既针对司法机关，也针对立法机关

5、法律拟制全部认为是扩大解释，不要自己去推。

6、有利于被告人的解释仅限于类推解释，和证据存疑的事实认定。不适用其他解释。

行为地：预备地、实行地 四种管辖有顺序，无竞合 国内犯：属地管辖 实害结果地

（原则） 结果地： 可能发生地

危险结果地 希望发生地

属人管辖：华人境外犯罪（注意1、没有双重犯罪要求2、原则上应当管，轻罪（最高刑3年以下）可管可不管

3、国工、军人必须管，无三年之限）

国外犯： 保护管辖 ：侵我国（人）的外国人+重罪（非重罪不可管）+双重犯罪（不要求外国法律也是重罪）+可以追究（检察院权力）

（例外）

普遍管辖：1、基于国际条约管辖2、使用中国法律量刑（非国际条约）3、适用前提是排除前三种管辖后才能适用。

刑法的适用效力 对国外判决的承认：审判权保留，国外判决只是事实。1.经国外审判：可以追究（检察院权力）

2.经国外刑罚：可以免除、减轻（法院权力）

1.先比较法定最高刑

2.最高刑相同，比较最低刑。

刑法溯及力：从旧（行为时）兼从轻 3.比较最高刑最低刑时应据行为对应刑罚幅度比较（非本罪所有幅度比较）

（含修正案） 4.时效、立功、自首、累犯、缓刑、假释也使用此原则。

时间（溯及力） 5.禁制令、死缓限制减刑无论谁轻谁重，一律使用新法。

跨法连续犯、 跨法继续犯、 跨法累犯、 跨法数罪并罚：一律适用新法（因为新法具有进步性）

（数行为:连续偷窃） (一行为:一直关押)

二、犯罪论

Ps：胖子采用三阶层，但过于新，这里采用小柏和张明楷的新二阶层。二阶层形式上像四要件，本质上是三阶层，属温和新理论。

三阶层术语对应二阶层分别是：犯罪行为构成——违法性。违法性——违法性阻却事由。责任阻却事由——主观责任性、主观阻却事由。相比而言，二阶层更加科学三阶层：犯罪行为构成

二阶层：

犯罪论

重要考点：故意规制：要求认识到行为、结果、因果关系。一般对对象不要求认识，但是对于嫖宿幼女，走私淫秽光碟需要认识对象。

自然人普通人不真正身份犯（构成不要求身份，只是影响量刑）

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身份犯

主体：

真正身份犯（定罪身份）：注意国家工作人员：依法有职权或从事公务或委派。

主体特征：形式合法（1、有执照就行，是否合法取得执照不考虑2、分支内设机构以单独名义、财产独立能构成单位犯罪3.私营企业要求有法人资格） 单位 行为特征：单位决策程序决定+直接负责人实施（为了犯罪成立或成立后主要是犯罪不构成单位犯罪）

双罚：单位罚金（没有没收）、自然人刑责（内部勾结主犯定性，看不出主犯看职务、内外勾结内犯定性）。

处理： 单罚：1、非为本单位谋利，而是为单位名义私分国家资产、罚没财物。2、单位过失犯罪（工程重大安全事故）

3、处罚单位会伤及无辜。

4、单位死（破产、吊销、分立、合并等）

危害程度分为：预备、实行行为 （作为不作为与过失故意没有对应关系，可以相互组合。）

法益侵害性 行为： 作为(原则)：能解释为作为时，就不再考虑不作为。（重点：拒不支付劳动报酬罪是不作为，抗税是作为不作为的结合，持有是作为）

（客观违法性） 积极与消极 形式四分法：法定、职务业务（下班后就无义务了、医生义务前提是医患关系）、法律行为（合同、拾弃婴）、先行行为

不作为：义务来源：

支配空间的危险阻止义务：自己的办公室、家、车、身体。限自己空间、不含他人、公共空间。 实害犯：造成XX 即成犯：结果现、行为终、法益灭（故意杀人）

结果： 具体危险犯：足以造成XX 危险 结果与犯罪终了关系 状态犯：结果现、行为终、法益侵害持续（盗窃）

（法益侵害事实或危险状态） 危险犯： 继续犯：行为、法益侵害同时持续（非法拘禁、重婚） 抽象危险犯：有XX 行为就构成（行为犯） 注：未遂≠无结果（具体危险犯造成危险有结果但不是既遂）。无结果一定无罪

1、事实判断（条件说）：无A 则无B 。例外：隔断（外力进入）、择一（各100%致死量毒药）、假定的因果关系（亲属先于法警开枪杀死死囚） 因果：两步走 （最低限度，不构成条件说，绝对不构成刑法因果。条件说是一种逻辑推导，不得逻辑否定事实。）

2、价值判断（客观归责说）： 危险1 ：未被现实化，则无因果。（沙漠向稻草人开枪）

一定掌握定义：实行行为的客观危险性向构成要件结果现实化的过程 实行行为 危险2— 被现实化为结果（不被容许、能预测），有因果

预备行为发生结果，不成立既遂。成立过失和犯罪预备 危险3 ：被现实化，但被容许。则无因果（失主追小偷，小偷被撞死）

被害人特殊事件：行为+特殊事件（病、吓死）=因果关系；有无责任看对特殊事件是否能预见（有因果不等于有责任，因果是客观层面，责任是主管层面）。Eg 打一拳致发病而死