英法美法律基本制度

看电影谈法律——英美法的基本制度及其启示作者：王智斌文章来源：法律博客阅读次数：2413 更新时间：2010-9-18 10:44:36 下午好！很高兴今天有机会跟大家分享我所热爱的两项事物：电影和法律。

在座的各位或许不是一个法律爱好者，但很可能是个电影迷。

我们都知道用不同的视角看电影，会发现不同的问题，引发不同的思考。

让我们先来看一部影片的片段，开场是法庭对一起强奸案的审理。

（注：播放《夜魔侠》片段，涉嫌强奸罪的被告当庭撒谎，说是原告自愿。

当晚，担任原告律师的主人公在酒吧将被告“灭”了。

）大家看到了，坏人在法庭上逃脱了惩罚，结果在庭外被主人公就地正法。

是不是很过瘾。

这部影片叫做《夜魔侠》。

类似的热门影片还有《蝙蝠侠》、《蜘蛛侠》、《钢铁侠》。

在这些片子中有什么相同点。

对了，他们的主人公都像超人一样，会飞；都充满了正义感，嫉恶如仇，专门干惩恶扬善、除奸铲恶的事。

在我看来，它们暗藏着一个共同问题：就是用私人执法的方式来伸张正义究竟是对还是错？我们说，法治社会和现代社会的含义之一，就是打击犯罪、伸张正义这个买卖是国家垄断了的。

但私人执法的正当性在人类社会中，是一个与爱情一样永恒的主题，但与爱情不同的是，它一直充满了争议。

对这一问题，相信大家对此问题都有自己的看法，在此就不深入了。

今天我想跟大家聊的一个主题是：为什么英美国电影中的法庭戏更精彩？为什么选这个题目，有两个理由：一是因为我们平时所看的法律题材的电影大多是英美国家的，特别是好莱坞的，相比国内的影视剧，我相信很多人都有这个观感，他们的法庭戏就是精彩绝伦，扣人心弦；二是英美法是与我国法律制度差异最大的制度。

我们往往只有在更好地了解、理解别人之后，才能更好地认识自己。

同样，了解英美的法律制度可以帮助我们更好地认识自己的法律制度。

围绕这一主题，我准备与大家一起聊以下４个问题：1 、判例法是如何运作的?2、陪审团是怎么一回事？3、对抗制审判是如何进行的？4、辩诉交易是什么意思？在简单介绍英美法的这几项基本法律制度的同时，我会结合我国的法律传统、文化传统、制度运作成本等因素，提出一些借鉴和移植相关法律制度的的看法。

一、判例法是如何运作的?就象刚才看到的，在英美法律电影中常常有激烈的辩论场面，这些场面背后是一套被称作英美法系的法律制度。

法系，是对基于历史传统而形成的具有共性的若干国家和地区法律制度的总称。

法系的分类标准的法律技术，而非意识形态。

当今世界上最主要的两大法系为大陆法系和英美法系。

大陆法系英美法系法典法判例法法、德、日、前苏联——英、美、加、澳、我国大陆、台湾、澳门——印、巴、我国香港罗马日尔曼法系——盎格鲁撒克逊法系抽象思维——个案思维立法、司法完全分立——法官造法体系化、理论的特点——法庭、经验主义特点这两大法系分野跟我们平时处理工作的路子有相似之处。

出于对公平和秩序的追求，我们做事讲一条基本原则，就是“同样的事情同样对待，不同的事情不同对待”。

如何实现这一原则，有两种方式。

举个例子，在我们人大工作中，时常会遇到一些新情况，比如人大对政府的融资议案是否应当审议，审议了是出决定还是审议意见；常委会在监督工作中能否听取仲裁委员会的专项工作报告，如果可以由谁来报告等等。

如何处理这些问题，方法无非是两种，一是去查组织法、监督法，看看法律是否有相关规定；二是去查以前有没有类似情况，是如何处理的，或者其他地方是如何有没有类似作法。

或者将两种方法结合起来，然后给领导提供决策参考。

第一种方法我们可以称之为规则型，第二种方法可以称之为先例型。

同样，在法律领域，大陆法系走的是规则型的路子，英美法系走的是先例型的路子，各自形成的法律叫做法典法和判例法。

法典法大家都熟悉和好理解，它的法律就是立法机关制定的一部部法典、法律、法规。

我国自古以来就是一个有法典法传统的国家，例如，从历史上的唐律、大清律再到现在宪法、组织法、代表法、物权法、刑法等法律，包括我们常委会制定的地方性法规，在法律形式上都属于法典法。

至于什么判例法，我们来看看一部叫做《失控的陪审团》的片子。

一天，在新奥尔良发生了一起办公室枪杀案（注：播放《失控的陪审团》枪杀案片段）。

案发后，死者家属提出了索赔诉讼，但没有将枪杀者告上法庭（很可能因为枪杀者是穷光蛋，根本没什么钱可赔），而将枪械制造商告上法院，要求法院裁定出售武器是一种违法行为，并提出了高额赔偿费。

在片中有一个挑选陪审团成员的片段。

主审法官见到一名侯选人是盲人，就想免除他当陪审员的义务。

我们随后会讲到，当陪审团成员是个麻烦事，能免除这个差事是很多人求之不得的事，但这名盲人侯选人的觉悟很高，他就想当陪审员，我们来看看他是如何提出自己权利的（注：播放《失控的陪审团》片段）。

大家都看到了，片中这名盲人侯选人提出自己有权利成为陪审团成员的法律依据正是之前的一起案件的判决内容。

因此，判例法就是存在于法院判例之中的法，它的法律就是一个个具体的案例。

对要引用的法律依据而言，大陆法系的人会说根据某法的某条某款，英美法系的人会说根据某年某年法院判决的某个案例。

我们来看看两种法律的适用规则。

判例法的适用规则叫做“遵循先例”原则。

先例，就是先前的判例。

上级法院的判决，对下级法院今后审理同类案件具有拘束力；同一法院以前的判决，对本院今后审理同类案件具有拘束力。

因此，英美法对每一起案件的处理流程是：找先例——提出应当适用或不适用某先例的理由——决定适用某先例或者创新新的先例。

这一发现和适用法律的过程叫做“区分先例技术”。

律师或当事人：寻找与该案有关的一切先例，提出应当适用或者不适用某先例的理由；法官：审核先例，审查律师提出的辩论观点，精确探究不同的案件事实，将表面相似的案件区别开来，决定适用某先例，或者重新确立判决理由并由此形成新的先例。

大陆法系对每一起案件的处理流程是：找法条依据——套案件事实——得出判决结论。

这一法律适用过程被认为是典型的“三段论推理”：律师或当事人：寻找现行法律中的相关法条作为法律依据；法官：以现行的法律规定为大前提，案件事实为小前提，把案件事实往法律规定里一套得出判决结果。

其形象的说法是：法官一挥动逻辑上从大前提到小前提这根魔杖，判决就从制定法的条文中蹦出来。

知道了法典法与判例法的区别，剩下来的区别就好理解了。

由于英美法从法律的形成到适用都一个从案件到案件的过程，而大陆法系则是一个从事实到抽象规范再到事实的过程，因此大陆法系的思维方式是抽象思维，英美法系是个案思维。

大陆法系的法律由立法机关制定，立法和司法完全分立，英美法系的法律则是由法官通过审理具体案件创造出来的。

大陆法系具有理论化、体系化的特点，英美法系则具有以法庭为中心、经验主义的特点。

二、陪审团是怎么一回事？大家都知道陪审团，也经常在影片中看到他们的身影。

实际上，陪审团也是英美法系特有的制度。

(一)陪审团的职责在有陪审团的诉讼中，案件事实是由陪审团来认定的，法官不认定事实，法官的基本作用是控制诉讼程序，根据陪审团认定的事实适用法律。

当前，在美国，刑事案件的审理和民事侵权案件需使用陪审团，而在英国及英联邦国家，民事案件基本不再使用陪审团。

美国的陪审团有大陪审团和小陪审团之分。

大陪审团通常由案件所在地区的23位公民组成，所有刑事案件在进入审判之前得先到大陪审团听证，其职责是裁定检察官收集的案件证据是否足够进入审判，有无起诉的必要。

大家平时在影视剧中看到的陪审团为小陪审团，它通常由案件所在地区的1 2位公民组成案件。

进入审判程序，就由小陪审团在听完双方律师的辩论后,决定被告被控的罪名是否成立、是否构成侵权。

小陪审团又叫做庭审陪审团。

(二)陪审团的挑选担任陪审员是有选举权的公民的义务，因此陪审员候选人是从当地选民登记手册中随机抽出的。

陪审员的挑选公开进行。

在开始筛选候选人时，法官要向候选人简单介绍案情，然后填写调查表，法官也可以直接询问候选人，具体案件不同，所要调查的问题也有所不同。

例如，在关于烟草诉讼的案件中，调查表上也许会有“你吸烟吗”、“你的好友中有无患与吸烟有关的疾病”等；在有关艾滋病的诉讼中，调查表上可能就有“你对同性恋如何看”这样的问题。

在刚才看过的《失控的陪审团》一片中,所提问题很可能是“你对枪支自由买卖的看法”。

法官首先会将不符合条件的候选人剔除,当法官选出陪审员候选人后，就由双方律师对候选人进行筛选。

筛选的原则很简单，即将不利于自己当事人一方的候选人剔除。

双方律师要对每个候选人的情况进行认真的分析调查，并可以对候选人提出问题，根据候选人的情况来判断是否行使否决权。

否决权行使的多少由法官决定，一般的案件，一方律师行使否决权的次数不能超过４、５次，但特殊案件也可能更多，否决权用完后还未选定１２人的，由法官决定人选。

刚才我们已看过《失控的陪审团》中的一些片段，该片中枪击案中被害人家属诉枪械制造公司损害赔偿案，为侵权民事诉讼，按规定需要由陪审团来审理。

根据上面介绍的规则，我们来看看该案的陪审团是如何挑选的《（注：播放《失控的陪审团》中在法庭挑选陪审员的片段）。

这段场景是不是看起来更象是动作片、反恐片,而不象法庭戏。

那位象鲨鱼一样机警的人叫做陪审团顾问，他的顾问队伍里还有语言学、行为学、社会学专家。

挑选陪审员的过程之所以有如此惊心动魄的阵仗，是因为在英美法中最终决定案件成败、当事人生死的是陪审团而不是法官。

因此，控方和辩方为赢得这场官司都极为重视陪审团成员的挑选。

（三）陪审团的裁决我们现在来看看《失控的陪审团》一片中，陪审团最后的裁决,以及赞成票的多少。

大家注意到了，在片中赞成票是１０票，判决损失特别赔偿１百万元，精神损失损害赔偿１亿１千万元。

这是个天文数字，这表明原告的索赔就是一个巨额索赔，因为陪审团只能在原告所要求的数额范围内作出裁决，不能超出原告请求的数额。

大陆法系的法官也一样，只能在原告诉讼请求的范围内判决。

这叫做当事人权利处分原则。

陪审团裁决形成的规则是：在一般刑事和民事案件中，只要大多数同意即可。

依各州规定而异，一般都要多于九票。

但是对谋杀案件则要求一致通过，谋杀案件要求必须达成共识背后的法律精神，是因为被告一旦被定罪，惩罚涉及死刑，是生命攸关的事，所以一定要陪审团达成一致共识，对被告的罪行毫无疑问，定罪才算公允。

(四）对陪审团制度的评价我们之所以说陪审团也是英美法系特有的制度，是因为大陆法系虽然也有陪审制度，但并没有陪审团制度。

大陆法系的陪审制度叫做陪审员参审制,也就是由公民担任的陪审员与法官一起共同审判案件。

大陆法系英美法系陪审制陪审员参审陪审团审判我国的民事诉讼法规定,人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者审判员组成合议庭。

二审民事案件只能由法官组成合议庭。

陪审员从年满２３岁的的有选举权的公民中产生。