4-4合同的转让和终止

第四单元合同的转让和终止

一、合同的转让

1.债权转让（2008年案例分析题）

（1）债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

【相关链接】债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。

（2）债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利（如抵押权、质权），但该从权利专属于债权人自身的除外。

（3）债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩（如提出债权无效抗辩、诉讼时效抗辩）可以向受让人主张。

（4）债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

（5）出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，因合同性质不得转让。

【例题·多选题】甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，并约定丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的有（）。

A.2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效

B.2008年10月15日债权让与对甲生效

C.2008年10月15日甲可向丙主张抵销50万元

D.2008年10月15日后丁的保证债务继续有效

【答案】AB

【解析】（1）选项AB：债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力；（2）选项C：债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销；在本题中，由于乙转让给丙的债权于2008年12月30日到期，而甲的债权于2009年1月1日才到期，甲无权向丙主张抵销；（3）选项D：在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任；但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。

2.债务承担（2011年单选题）

（1）债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

（2）债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。

（3）新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。

【解释】（1）对于免责的债务承担，如债务人将其合同义务“全部”转移给第三人，必须经债权人同意。经债权人同意后，原债务人将“彻底”退出原合同关系（即彻底免责），谈不上原债务人与新债务人承担“连带责任”的问题；（2）对于并存的债务承担（即第三人以担保为目的加入债的关系）并不使得原债务人脱离债的关系，因此，原则上不以债权人的同意为必要。

【相关链接1】保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意；保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。

【相关链接2】债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。

3.债权债务的概括转移

（1）意定的概括转移

当事人一方经他方当事人“同意”，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人。

（2）法定的概括转移

①当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。

②当事人订立合同后分立的，除“债权人和债务人”另有约定的以外，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。（2001年案例分析题）【相关链接1】公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与“债权人”就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

【相关链接2】对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。

【相关链接3】（1）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报破产债权，也可以共同申报破产债权；（2）连带债务人数人被裁定适用《企业破产法》规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报破产债权。

二、合同的终止

（一）债务的抵充顺序

1.对“同一债权人”数项债务并存时的抵充顺序

债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时，除债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序另有约定的以外，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。

2.主债务、利息、费用的抵充顺序

债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（1）实现债权的有关费用；（2）利息；（3）主债务。

【相关链接】抵押物拍卖价款的清偿顺序：（1）实现抵押权的费用；（2）主债权的利息；（3）主债权。

（二）合同解除

1.合意解除

（1）事先约定解除权：约定解除

双方在订立合同时，约定了合同当事人一方解除合同的条件，一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终止合同。（2007年案例分析题）

（2）事后协商一致：协商解除

合同订立后，经当事人协商一致，也可以解除合同。

2.法定解除（2002年案例分析题、2005年案例分析题）

（1）因不可抗力致使不能实现“合同目的”。

【解释1】双方当事人均可以行使解除权。

【解释2】因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。

（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行“主要”债务。

【解释】此项解除权的行使必须是不履行“主要”债务。

（3）当事人一方迟延履行“主要”债务，经“催告”后在合理期限内仍未履行。

（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现“合同目的”。