第十章 正当化行为

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具体表现为以下几种情况：不法侵害 人尚未被制服；不法侵害人尚未丧失侵 害能力；不法侵害人尚未自动中止不法 侵害；不法侵害人尚未逃离现场；不法 侵害行为尚未造成危害结果。
注意 • 在财产性违法犯罪的情况下，行为虽然 已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的， 应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正 当防卫。
在可以采 故意犯罪、过 取其他合 失犯罪或意外 法方法避 事件 险时，如 果行为人 避险的
限度条件： 避险过当 紧急避险超过 没有超过 必要限度造成
生命权利大于 健康权、健康
（三）避险过当
• 1、应当负刑事责任 • 2、不是罪名 • 3、应当减轻或者免除处罚。
（四）紧急避险与正当防卫的异同
• 1、相同点
• （一）概念 • 为了使国家、公共利益、本人或者他人 人身、财产和其他权利免受正在发生的危 险，不得已而采取的损害另一较小合法利 益的行为。
（二）紧急避险的条件 • 1、紧急避险的主观条件——避险意图 • 2、紧急避险的起因条件——合法权益 发生了现实危险 。
• 危险的来源主要有 自然的力量 • 动物的侵袭 • 人的危害行为 • 人的生理、病理原因
• 防卫不适时： • 1）事先防卫 • 2）事后防卫
3、正当防卫的对象条件——只能针对不法侵 害人本人
针对不法侵害人进行防卫包括两种情况：一 是针对不法侵害人的人身进行防卫，二是 针对不法侵害人的财产进行防卫 。
• 对于实施侵害行为的无责任能力人，能否 进行正当防卫？
• 对于针对第三者进行所谓防卫的，应 视不同情况处理。如果故意针对第三 者进行所谓防卫，就应作为故意犯罪 处理；如果误认为第三者是不法侵害 人而进行所谓防卫的，则以假想防卫 来处理。
• 1、防卫过当要负刑事责任 • 2、防卫过当不是罪名 • 3、对防卫过当的行为，依法应当减轻或者 免除处罚。
• 防卫过当的罪过形式 • 通说排除直接故意，一般是过失，但也不 排除间接故意的可能性。
（三）特殊防卫权
• 1、行凶——指严重的故意伤害行为。 • 2、防卫的对象必须是严重危及人身安全的 暴力性犯罪行为。
• 2006年卷二18．关于排除犯罪的事由，下列 哪一选项是正确的？ （ ） • A．对于严重危及人身安全的暴力犯罪以外的 不法侵害进行防卫，造成不法侵害人死亡的， 均属防卫过当 • B．由于武装叛乱、暴乱罪属于危害国家安全 罪，而非危害人身安全犯罪，所以，对于武装 叛乱、暴乱犯罪不可能实行特殊正当防卫 • C．放火毁损自己所有的财物但危害公共安全 的，不属于排除犯罪的事由 • D．律师在法庭上为了维护被告人的合法权益， 不得已泄露他人隐私的，属于紧急避险
（1）为了保护合法权益免受正在发生的危害
（2）给他人的某种权利或者利益造成一定的损 害 （3）都有一定的限度条件 （4）都是正当行为 。
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2、区别：正当防卫：正 不正 紧急避险：正 正 第一，危害的来源不同 第二，行为的对象不同 第三，行为的限制不同 第四，行为的限度不同 第五，主体的限定不同
对来自人的危害行 为之外的危险的直 接抗制不具有法律 评价意义
主观条件： 故意引起 故意犯罪行为 具有避险 危险后避 意识 险的属于 故意犯罪
就可以是保全 自己的合法权 益也可以是为 保全他人、社 会及国家的权 益 没有其他方法 或其他方法造 成的损害更重 时，才允许；
限制条件： 不得已而 为之，别 无他法
防卫过当
假想防卫、 紧急避险、 故意犯罪
针对不法侵害 者本人
限度条件
负刑事责任， 不能明显超过 但应当减轻 必要限度 何者免除处
（二）防卫过当
• 防卫行为明显超过必要限度造成重大损害 应当负刑事责任的行为。
• 防卫过当的条件： • 一是防卫行为要明显超过必要限度。 • 二是造成重大损害 。即为了保护微小权利 而造成不法侵害者重伤或者死亡。
• 5、正当防卫的限度条件——不能明显超过 必要限度且对不法侵害人造成重大损害
条件 起因条件 时间条件 主观条件
否则为 假想防卫 防卫不适时 防卫挑拨、 相互斗殴等
处理 过失犯罪 意外事件 具体处理 具体的故意 犯罪处理
说明
有现实的不法 侵害存在
不法侵害正在 进行 保护合法权益
对象条件
假想防卫、 紧急避险、 故意犯罪
• 在我国目前的刑法中主要有三种法令行为： • 第一种：国家为了财政目的而规定某些机 构可以发行彩票； • 第二种：刑事诉讼法规定的公民扭送； • 第三种：警察的抓捕行为
• 四、正当业务行为 • 指行为人根据其所从事的正当业务的 要求所实施的行为。
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正当业务行为没有固定的种类，常见的有： （1）职业性的体育活动 （2）律师的辩护活动 （3）医生的治疗行为 （4）记者的采访报道活动
• 200４年卷二20．根据刑法第20条前两款的规定，____ 行为不负刑事责任；但_____必须符合一定条件，否则 就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行 “防卫”的，属于____；不法侵害已经结束后，进行 “防卫”的，属于____。防卫行为明显超过必要限度 造成重大损害的，属于____；关于____的罪过形式， 刑法理论上存在争议，但可以肯定的是，____不是独 立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名，；对于 ______，应当酌情减轻或者免除处罚。在这段话的空 格中：（ ） • A．2处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”，1 处填写“假想防卫” • B．2处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1 处填写“假想防卫” • C．3处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当” • D．3处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1 处填写“假想防卫”
• 不具备正当防卫起因条件的情况： • 1）对于任何合法行为不允许实行正当防卫 。 • 2）假想防卫 。假想防卫不是正当防卫，按 过失犯罪处理或按意外事件处理。
思 考
• 1）对于不作为犯罪能否进行防卫？ • 2）对于过失犯罪能否进行防卫？
• 2、正当防卫的时间条件——不法侵害正在 进行 • 1）不法侵害已经开始 • 在一般情况下，应以不法侵害人着手实行 不法侵害时为其开始。 • 2）不法侵害尚未结束
条件
否则
不符合 条件的 处理
备注说明
起因条件：合 假想避险 同假想 法权利面临现 防卫的 实危险 处理类 似
时间条件：危 避险不适 同防卫 险正在发生 时 不适时
关于避免本人危险 的规定，不适用于 职务上、业务上有 特定责任的人
同正当防卫时间条 件相同
对象条件：无 如果针对 防卫行 辜第三者的利 不法侵害 为 益 者，则为 防卫行为
• 3、紧急避险的时间条件———危险正在 发生 • “事前避险”与“事后避险” 属于避险 不适时。 • 4、紧急避险的对象条件——第三者的合 法权益
• 5、紧急避险的限制条件——只有在不 得已的情况下才能实施 • 6、紧急避险的限度条件——紧急避险不 能超过必要限度，造成不必要的损害
• 7、紧急避险的禁止条件——不适用于职 务上、业务上负有特定责任的人
• 甲在公共汔车上扒窃乙的钱包，得手后向 车门处离去。乙发现自己的钱包被甲所盗， 随即追上一把抓住甲，甲一拳击中乙的脸 部，挣脱欲逃走，乙即随手拿起车上的摇 把向甲砸去，正好砸中甲的头部，致甲死 亡。乙的行为如何定性？
• 某甲与某乙有隙，甲伺机报复，一天晚上 甲怀揣一把匕首来到乙路过处，将乙拦住， 不让通过。甲还恶语相加，对乙肆意侮辱。 乙愤怒之极，捡起路边的一块砖头向甲头 部砸去。甲边躲边说：“这次是你先动手 的!”然后掏出匕首向乙刺去，刺中乙腿部， 致乙轻伤。甲的行为如何认定？
• 某盗窃分子甲想报复社会，一日偷开一 辆停放在路边的油罐车欲直接冲向马路 边的人群。一巡逻武警见状开枪射击， 致甲当场死亡，所驾油罐车冲向路边一 大树，随即着火，所幸未有其他损失。 该武警的行为是紧急避险还是正当防卫？
• 三、法令行为 • 指依照有效的源自文库律、法规所实施的行使 权利、履行义务或执行命令的行为。
在他人豢养的或野生动物侵害合法权益时， 理当可以进行反击，不存在正当防卫的问 题；在饲主唆使其饲养的动物侵害他人的 情况下，动物是饲主进行不法侵害的工具， 将该动物打死打伤的，事实上属于使用给 不法侵害人的财产造成损害的方法进行正 当防卫。
• 4.正当防卫的主观条件——具有防卫意图
正当防卫的主观条件是指“为了使国家、 公共利益、本人或者他人的人身、财产和 其他权利免受正在进行的不法侵害”，并 希望以防卫手段制止不法侵害，保护合法 权益的心理状态。
• 聋哑人甲在狩猎时，误将前方的A当作野兽 而瞄准准备射击，与甲一同狩猎、但在甲 身后较远处的乙发现了甲的行为，于是向 甲开枪，打伤其胳膊，保护了A的生命。乙 的行为成立正当防卫。
• 附近山林里燃起大火，即将蔓延到整个 村庄，村长下令将火源四周的房屋拆毁 以杜绝火源，村长的行为如何认定？
二、紧急避险
• 第21条：为了使国家、公共利益、本人或者他人 的人身、财产和其它权利免受正在发生的危险， 不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负 刑事责任。 • 紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的， 应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 • 第一款中关于避免本人危险的规定，不适用 于职务上、业务上负有特定责任的人。
• 甲遭到乙持刀抢劫，甲一下子把乙打倒 在地，乙被摔晕过去。这时甲特别气愤， 拿起乙掉在地上的刀子，一刀下去把晕 倒在地的乙扎死了。甲的行为该如何认 定？
• 甲女夜晚回家发现家中一片狼藉，意识到家中 被盗，便立即拨打电话报警。派出所派张三、 李四二位便衣警察迅速到现场查看。恰逢甲女 之夫乙男在此之前到家，见到家中被盗的景象， 又闻门外有脚步声，以为是窃贼返回。便拿起 一根木棍藏在门后，待张、李二人进门，举棍 便打。在张三遭到棍击后，李四以为是窃贼袭 击，拔枪射击，致乙重伤。李四也因为遭棒击 受轻伤。对此，下列说法正确的有（ ） • A.李四和乙均属于假想防卫 • B.李四和乙均属意外事件，因此，不构成犯罪 • C.乙构成犯罪，但李四某不构成犯罪 • D.李四构成犯罪，但乙不构成犯罪
• 某甲与某乙素有仇隙，于是某甲搞了把 枪要杀某乙。一日晚间某甲窜到某乙院 外，某甲见一人背影确认是某乙，于是 举枪射击，而适逢某乙刚好劫持一名路 过的女青年，正要对其实施强奸。结果 某甲把某乙打死，同时也阻止了其正在 实施的强奸犯罪行为。这种情况是否属 于正当防卫？
一、正当防卫
《刑法》第20条 为了使国家、公共利益、本 人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在 进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行 为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫， 不负刑事责任。 • 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害 的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除 处罚。 • 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑 架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采 取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于 防卫过当，不负刑事责任。
• 不具备正当防卫意图的几种情况：
• • • • 1.防卫挑拨 2.相互斗殴 3.为了保护非法利益而实施的防卫 4.偶然防卫
• 2010年卷二7题 甲乙两家有仇。某晚，两 拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并 各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲 用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的 行为，下列哪一选项是正确的？ • A．属于正当防卫 B．属于紧急避险 • C．属于防卫过当 D．属于故意杀人
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正当防卫，是指为了使国家、公共利 益、本人或者他人的人身、财产和其他权 利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害 人所实施的制止其不法侵害且没有明显超 过必要限度造成重大损害的行为。
（一）正当防卫的成立条件 1.起因条件——存在现实的不法侵 害
• 1）必须有不法侵害存在 。 2）不法侵害必须是违法侵害。包括犯 罪行为与其他违法行为。 3）不法侵害必须是现实存在的
第十章 正当化行为
• 张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端 打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来 劝说。乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出 身上的水果刀欲剌张某，张某起身逃跑，乙随后 紧追。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担 朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。张某顺 手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下， 致乙死亡。对本案中张某、甲的行为应当如何定 性？