我国渎职侵权犯罪立法完善若干问题探讨

第一 ，确定 国家机关工作人员 的范围。在刑法 总则 中增 加对 国家机关 工作 人员 范 围的 明确 规定 ，
解决 司 法实践 中无 法确 定 主体范 围 的问题 ，这也 是 刑 法罪 刑法定 原 则 的重 要体 现 。
事实上 ，渎职侵权犯罪的危害是十分严重 的，
从 损失 上来 看 ，可 能 比贪 污贿 赂犯 罪还 要严 重 。据 统计 ，２０ 年 至２０ 年 ，全 国检察机 关 立案 侦查 各 ０３ ０５ 类 渎 职侵 权 犯 罪案 件 ２ ５ ３ ，渎 职 侵 权案 件 给 国 １５ 件 家造 成 直接 经 济损 失 ２ １Ｌ ，造 成 重伤 １６ 人 ， ９４元 ２３ 死亡 ８ ２ 人 。浙 江 省 绍 兴 市 检 察 院 曾发 布 统 计 数 ７２ 字 ，认 为就 个案 而 言 ，渎 职侵权 犯罪 给 国家造 成 的 损 失 竟 然 是 贪 污 贿 赂犯 罪 的７ 。ｌ 然 渎 职 侵 权 倍 ３ 虽 犯 罪 给 国 家造 成 的损 失 如此 之 大 ，但 是 刑 罚 要 比
西班 牙刑法 。我 国的渎职侵 权犯罪 的相 关规 定 比较
刑法分 则 第 九章渎 职侵权 类犯 罪 的各罪 名 中 ， 均将 主 体 限定 为 国家 机关 工 作 人员 ，仅 有 第 ３８ ９ 条
“ 意泄 露 国家秘 密罪 、过失 泄露 国家秘 密罪 ”规 故
复 杂 ，为 了突 出对贪 污贿赂 的打 击力 度 ，我 国刑法 将 贪污贿赂 犯 罪从渎 职侵权 犯 罪 中独 立 出去 ，形 成 了独立 的一章 ，同时将玩忽 职 守 、徇 私枉 法等渎 职 侵 权犯罪 行 为列为专 门的一章 ，在刑 法分 则 的第 九 章 中进行 了规 定 。另外 ，在其他 章节 如侵 犯人 身和
（ ）渎职侵 权犯 罪量 刑情 节标 准模糊 三 通 过对 我 国 １９ 年刑 法典 的研 究 ，我们 可 以得 ９７
责任 的追究 。
罪名 进行 了分 别规 定 ，这也 充分说 明了两者 不是 等
同的 。
出如 下 的结 论 ：在渎 职侵权 类犯 罪 的４ 个罪 名 中 ， ２ 从刑 事责任 的 规定上 看 ，很 多 罪名都将 刑 罚分成 了
员 出入 境证 件罪 ，放行 偷越 国边 境人员 罪 ，非法批
第 三 ，主体 限定不 符合 实 际 。刑 法分则 第 九章 中 的一 些罪 名例 如招 收公务 员 、学 生徇 私舞弊 罪 的 主体 限定为 国家机 关工作 人 员 ，但 是实践 当中这类 行为 的实施 主体 多为学 校等 事业单 位人 员 ，这 种 主 起 不 到控制 和预 防犯罪 的作 用 。
公 安 法 治 研 究ＳＤ ＰＬＥＲＡＬ ＴＹ ＵＩＣＩＮ Ｗ ＵＯ ＢＳ Ｔ Ｄ Ｎ Ｃ ＵＹ Ａ
司 、证 券职权 罪 ，徇私 舞弊 不征 、少征税 款罪 ，徇
不够的。
私舞弊发售发票 、抵扣税款 、出口退税罪，违法提 供 出口退税凭证罪，违法发放林木采伐许可证罪 ， 环 境 监 管 失 职 罪 ，传 染 病 防治 失 职 罪 ，放纵 走 私 罪 ，商检徇私舞弊罪 ，商检失职罪 ，动植物检疫徇
（ ）渎 职 侵 权 犯 罪 法 定 刑 偏 轻 四
贪 污贿 赂 犯 罪 轻很 多 ，这 与 其造 成 ）渎职 侵权犯 罪立 法未规 定 附加 刑 五
我 国刑 法 中对 于渎 职侵 权犯 罪 的刑罚 种类 仅 限 于拘役 和有 期徒 刑 ，没有 关 于附加 刑 的规定 。但是 家造成 的损 失是 巨大 的 ，分析 我 国的现行 刑 法 ，有 差不 多三 分之一 的罪名都 规定 有罚 金刑 ，主 要分 布 在 破坏 社会 主义 市场 经济 秩序 罪和 妨碍社 会 管理秩 序罪 中 ，在贪 污贿赂 罪 、危 害公共 安全 罪 、侵犯公 民人 身权 利及 民主权 利罪 、侵 犯财 产罪 和危 害 国防
第 二 ，主体 范 围过 于狭 窄 。将 渎职 侵权 犯罪 的
主体限定在国家机关工作人员 ， 无法追究国家机关 几个 量刑档 次 ，即包 括情节 特别 严重 ，造成严 重后 Ｔ ＿作人员 以外 的国家工作人员 的渎职行为 ，事实 果 和致使 国家 利益遭 受特 别重 大的损失 。这 些标 准 上，这类渎职行为在实践中是普遍存在的，并且对 是 司法 实务 中衡 量行 为人 应受 的法定刑 范 同 内的刑 法 益造 成 的损害 并不 小于 国家机 关工 作人员 的渎职 罚 大小不 同 的重要依 据 ，是 刑罚 体 系合 理 、公平 的
（ ） 理 限定 渎职侵 权 类犯 罪的主 体 范 围 一 合
明 ， ０６ ２ ０ 年检察机关立案侦查６９ ，已经对３０ ２人 ７ 人
作 出刑 事处 理 ，其 中检 察机 关 决 定不 起诉 的 ８ 。 人 法 院作 出刑 事 判决 的有 ２９ ，其 中判决 免 于 刑 事 ４人 处 罚 的 １ １ ， 占判决 总数 的５ ．％ ；宣 告 缓 刑 的 ３人 ２６ １ ７ ， 占判 决 总 数 的４ ％ ；判 决 无 罪 的 ２ ， 占 ０人 ３ 人 判决 总数 的０８ ；判 决 实刑 的９ ， 占判决 总 数 的 ． ％ 人 ３６ ．％。［ 已作 出的刑 事判 决 中 ，渎 职侵 权犯 罪 免 ２ 在 于刑事 处罚 和宣 告缓 刑 的 比例 高达９ ．％。 ５ ６
民主权利 这一 章 中也 规定 了报 复陷 害罪 ，非法 剥夺
定 了 “ 国家机 关工 作人 员犯前 款罪 的 ，依照前 款 非 的规 定酌 情处 罚 ”。这种 主体 范 围上 的限定不 仅使 得 对 国家机 关 工作 人员 以外 的其他 国家工 作人 员 的 渎职类 犯 罪 的追 究失 去 了法律依 据 ，而且 也加 大 了 检察 机关查 处 渎职侵 权犯 罪 的难度 。其不 合理 之处
第二 ，扩展主体范围。正如上文所述 ，将渎职 侵权罪主体的范围限定为国家机关工作人员 ，无法
对 国家 机关工 作人 员 以外 的 国家工作 人员严 重 的渎 职行 为 追究刑 事 责任 ，因此 ，有 必要 以立 法形 式将 渎 职侵权 犯罪 主体 扩展 至 国家工作 人 员 ，这 样 在司 法 实践 中追究 那些 国家机关 工作 人员 以外 的 国家工
同时 ，渎职侵权犯罪事实上也是利用了 自 身的职务 便利 ，是 对 国家机 关工作 人 员廉 洁性 的侵犯 ，在 实
施犯 罪后 ，如 果不 剥夺 他实 施犯 罪 的资格 和条件 ， 其仍 然有 机会 继续 犯罪 。并且 ，在 很 多情况 下 ，渎 ＿ 职侵 权犯 罪是 同贪 污贿赂 罪 混合在 一起 的。我们 知
职 被骗 罪 ”与 “ 订履 行合 同失 职被骗 罪 ”这两个 签
利 于渎 职侵 权犯罪 内部 结构保 持统 一性 和完整 性 ， 而且也 缺乏严 谨性 和 明确性 ，容易 造成 最高人 民检 察 院 和最 高人 民法 院确 定 渎 职 犯 罪 司 法解 释 不统
一
，
不利 于渎职侵 权犯 罪 的查处 和对相 关人 员刑 事
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法解 释 ，但是 对于 渎职侵 权 犯罪 中 的量刑分 成 的各 档标 准 ，立法 上并 没有 明确规 定具 体 的标 准 ，从 而 造成 了 司法办 案 中无法 可依 的两难 境地 。由于 没有 明确 的法 律规 定 ，法 院和检 察 院的标 准不统 一 ，导 致对 于相 类似 的犯 罪事 实 ，检察 院 的起诉 和法 院最 法 无据而 无法 有力 地进 行审 判监督 。事实 上 ，在我 国刑法 中 ，明确 的量刑 标准 也是 大量 存在 的 ，例 如 贪 污贿赂 罪 ，就采 用 了具体 的数 额方 式 明确 了量刑 的尺度 和标 准 ，这 不仅 使得 司法 人员 在刑 罚裁 量 时 有 法可依 ，也 能够 防止主观 上 的偏差 而造 成 同罪不 同判 的结果 。
（ ）渎职侵 权犯 罪立法分散 二
私舞 弊罪 ，动植 物检疫 失 职罪 ，办理偷 越 国边境 人 体 的限定不 仅无法 追究 这类 行为人 的刑 事责任 ，也
准征用 、占用土地罪 ，非法低价出让 国有土地使用
权 罪 ，放纵 制售 伪劣 商 品犯 罪行 为罪 ，不解 救被 拐 卖 、绑 架 妇女 、儿 童罪 ，阻碍解 救被 拐卖 、绑架 妇 女 、儿童 罪 ，帮助犯 罪分 子逃避 处罚 罪 。
侵 权犯 罪行 为 ，其使 国家 遭受 了 巨大 的损 失 ，造成 了恶 劣的影 响 。虽然 在刑 法分则 的其 他章节 对一 些 国家 作 人员 的渎 职行为 进行 了规定 ，但 这是 远远
重要 体 现 。
在经 过 了学术界 和 实践部 门几 年 的争议 和辩 论
后 ，刑法 出台 了关 于渎 职侵权 犯罪 的立 案标准 的 司
■ 主要体 现 在 ：
公 民宗教 信仰 自由罪 等渎 职犯 罪行 为 。 从保 护法 益 的角度来 看 ，刑 法分 则 中将 一 些渎 职 犯罪行 为规 定在其 它 章节是 有一定 道理 的 ，但是
第一 ，主 体范 围规 定不 明确 。虽 然刑 法典 分则
第 九章将渎职侵权犯罪主体限定为 国家机关工作人 从 刑事 立法 的科学性 和刑 事 司法 的统 一性 来看 ，这 员， 但是却没有 明确规定 国家机关工作人员的具体 种 立法模 式是 存在 缺 陷的 。分 散 的立 法模 式不 仅不
根 据我 国刑 法 的规定 ，渎职侵 权 犯罪 的量 刑一 般 是３ 以上有期 徒刑 ，最 高刑 期大 多数 只有 ７ 年 年有 期 徒刑 。在量 刑 幅度具 有法 定 的减轻 情节 时 ，又符 合 了适 用 缓 刑 的 条件 ，因此 ，在 实 际 的 司法 实践 中 ，对 于渎 职 侵 权 犯 罪 的处 理 往 往 会 出现 三 高 一 低 的轻 刑化 特点 ，即不起诉 率 高 ，判 缓刑 率 高 ，判 免 于刑 事 处 罚 率 高 和判 实 刑 率 低 。据２ ０ 年 ６ ］ ０７ 月 最 高 人 民检 察 院 渎 职侵 权 检 查 厅 发 布 的报 告 中表
二 、我国渎 职侵权 犯 罪立法 存在 的 问题
（ ）渎 职 侵 权 犯 罪 主 体 范 围 限 定 不 合 理 一
关 于 渎 职 侵 权 的 立 法 模 式 ，在 国外 主 要 有 三 种 ，一是用 专章 规定 渎职侵 权犯 罪 ，例 如德 国刑法 第２ ８章 专 门 规定 了渎 职罪 ；二是 将 渎职 犯 罪 分散 地规 定在各 章节 之 中 ，例如 泰 国刑 法 ； 是未 规定 专 门 的渎 职犯罪 章 ，而是用 其他 名称予 以规定 ，如
终的判决结果差距过大 ，但是由于检察院的抗诉于 事实上 ，正如上文我们提到的，渎职侵权犯罪给国
利益等罪 中也有一些规定 。但是相 比之下 ，同样对
国家 和公 民造成 巨大损失 的渎 职侵 权犯 罪却 完全 没 有规 定罚 金刑 ，这 不仅不 利 于惩处 渎 职侵权 犯罪 的 犯罪 分子 ，也 不利 于对 国家 财产 的损失 进行 补偿 。
道 ，在贪污贿赂罪 中大都规定了资格刑剥夺政治权 利 ，使犯罪分子丧失实施犯罪的条件。但是 ，在具
有 同样情 形 的渎 职侵权类 犯 罪 中却 没有 资格 刑 的规 定 ，这无 论从 刑罚 平衡 还是 从惩罚 和预 防犯 罪上 来 看都 是 不利 的 。
三 、完善 我 国渎职 侵权 犯罪 立法 的若 干构想
范 围 ，刑 法总 则第 ９条仅 仅规 定 了 国家工 作人 员 的 ３ 范 围 ，这 给 司法实 践 中认 定 渎职侵 权犯罪 增加 了网 难 。研究 中有 人提 出国家工作 人员 等 同于 国家机关 ＿ 人 员 ，但 是从 刑法 典分 则 中我 们可 以发 现反驳 Ｔ作 的依 据 ，即 “ 国家机关 工作 人员签 订 、履行合 同失