公司法课件8：国际视野下的公司治理

• 董事的规模和组成 • 大多数国家对董事规模、组成、任期等有强制性
规定，但规定缺乏实证数据支持。
• 在诸如英国，相关规定很少是强制性的。上市公 司实践：
• 英国：董事人数一般10-15人，多数为非执行董事。 • 日本：董事平均人数8.68人。 • 澳大利亚：董事平均人数7-9人。 • 荷兰：3-9人。 • 双层董事会制往往使董事会过于臃肿，这是在共
• 股东导向：美国、英国 • 利益相关者导向：德国、澳大利亚、北欧国家、荷兰
• 1992年英国Cadbury委员会：公司治理是指示（direct） 和控制（control）公司的系统。
（二）公司治理难题
• 1、股东与董事（经理）之间的矛盾与冲突：委托-代理问 题
• 股权分散：美国、英国、荷兰 • 2、股东之间的矛盾与冲突：控制股东滥用控制权问题 • 股权集中：中国、欧洲大陆国家 • 3、股东与非股东之间的矛盾与冲突：利益相关者保护问
• 各自优缺点：
• 单层制：效率高，更适合小公司（德国对有限责任公司未 强制规定双层制）
• 国际大公司更喜欢管理与控制分离，将控制赋予监事会。 （1966年法国允许选择董事会结构，但实践中一些国际大 公司选择双层制）
• 允许股东自行选择更合理：法国、荷兰、比利时、卢森堡、 芬兰、丹麦等允许股东自行选择。
题 • 德国、荷兰
（三）内部治理与外部治理
• 1、内部治理：董事会（不管是单层还是双层董事会）、 股东（控制股东和少数股东）、劳动者（特别是存在共同 决定制时）以及审计系统之间的关系。
• 2、公司外部治理：接管市场，产品和服务市场，董事市 场，外部披露。
（四）经济和社会环境对公司治理 的影响
• 本质原因：路径依赖。 • 影响因素：经济、社会和文化环境；国家对披露和透明度
二、董事
• （一）董事会的结构 • 1、单层制（one-tier）和双层制(tow-tier) • 监督董事会（监事会）是19世纪下半叶，当国家
退出公开公司监管时，设立的替代性机构。 • 单层制是目前世界上最流行的董事会结构。历史
渊源：企业家阶层在英国的兴起，并抵制国家和 其他机构对公司的监督。 • 单层制与双层制功能趋同：独立董事、领导责任 分工（董事会主席：领导和协调董事会会议和 CEO：日常管理）
同决定制国家欧洲公司（European Company） 盛行的一个原因。
• 2、独立董事 VS. 非执行董事
• 美国：公司法没有强制规定，但纽约股票交易所 上市规则要求董事会中独立董事占多数，且审计 委员会、薪酬委员会、任命或公司治理委员会必 须只由独立董事担任。
• 荷兰公司治理准则：除一名成员外，监事会及其 委员会所有成员均必须是独立的。
• Klaus J. Hopt, COMPARATIVE CORPORATE GOVERNANCE: THE STATE OF THE ART AND INTERNATIONAL REGULATION, 59 Am. J. Comp. L. 1.
• 一、概述
• （一）公司治理的含义
• 亚当.斯密1776年的《国富论》：这些公司的董事，作为 他人财产而不是自己财产的经理，不能期待他们像私人合 伙中的合伙人一样经常监管自己财产那样谨慎地监管公司 的财产……因此，疏忽和浪费总是或多或少地存在于管理 公司事务之中。
• 英国：2003，Higgs委员会建议董事会中独立董 事占多数。
• 法国：独立董事占无控制股东公开公司董事会过 半数；其他公司至少1/3；审计委员会中占2/3， 并且没有公司官员。
• 独立董事制度中最重要的是两点： • 第一，独立性标准和谁来决定非执行董事是否是独立的。 • 第二，独立董事的有效性并没有被实证证明。
（二）董事对谁负责
• 基本观点： • 各国公司法一般规定董事对公司负有信义义务，应该为公司最大利益
行事。 • 立法：美国《修正示范商业公司法》第8.30条规定，董事会在每一成
员在履行董事职责之时，应以该董事合理信赖系为公司最佳利益的方 式行事。 • 英国《2006年公司法》第170条规定，公司董事对公司负有第171条 至第177条所指定的一般义务。 • 日本《公司法典》第355条规定，董事，须遵守法令以及公司章程及 股东大会决议，并须为股份公司忠诚地履行其职务。 • 实践：在加拿大的McClurg v. Canada案 中，Dickson法官同意并引用 了Welling在《加拿大公司法》一书中的内容，“董事的一般管理管理 权力是受信人性质的，是对公司负有的。必须按照有利于公司最大利 益的方式行使。”在Pelling v. Pelling案 中，Berger法官指出：“首 先处理普通法上的请求权：股东之间并不存在信义义务，董事也不对 股东负有一般性的信义义务。董事的义务是对公司负有的；他对股东 不负有信义义务。”
公司法
专题：国际视野下的wk.baidu.com司治理
• 推荐阅读： • Klaus J. Hopt et al,Comparative Corporate
Governance:the state of art and emerging research,Oxford University Press,1998.
• Larry CatáBacker,Comparative Corporate Law: United States, European Union, China and Japan : Cases and Materials, Carolina Academic Press, 2002.
的态度；政治力量；金融危机和丑闻。
（五）公司治理规则
• 1、法定规则 • 2、自治规则： • （1）适用原则：“遵守或披露”（ “comply or
disclose”）或“遵守或解释”（ “comply or explain”）原则。 • （2）规则类型：英国法典包括高水平主要原则 （high-level Main Principles）、中水平支持性原 则（mid-level Supporting Principles）和低水平 条款（low-level Provisions）。