2019司法考试主观题：民法民诉真题

民法民诉真题

一、案情

甲公司向乙公司借款8000万元，借款期限未到，双方签订“以物抵债协议”，约定将甲公司的办公楼过户给乙公司，以抵偿债务，但未办理过户登记。甲公司的债权人丙认为，办公楼应当值1.2亿，该以物抵债协议价格过低，遂向法院提起诉讼，要求撤销该以物抵债协议。乙公司认为，甲公司还有大量财产可以偿还丙公司债务，丙公司主撤销的理由并不成立。

其后，甲公司又向丁公司借款，这时公司财产已经全部抵押或出质。无奈，甲公司股东A在未与妻子商量的情况下，向丁公司做了保证。丁公司认为，这种保证尚无法保障甲公司履行义务，甲公司于是又将一以自己为收款人的汇票出质，背书“出质”字样后，交付给丁公司。但出票人在汇票上记载有“不得转让”的字样。为获得更多融资，甲公司又与戊公司签订生产车间租赁合同。在与戊公司签订租赁合同时，因某个车间尚有原材料、半成品没有清点，戊公司便使用了这些原材料和半成品。甲公司的债权人罗马轮胎公司认为，虽然甲公司不能偿还到期债务，但是因在与戊公司的租赁合同履行中，财产没有清点清楚，存在财产混同，遂在向法院要求偿还债务的同时，主甲公司与戊公司“人格混同”，要求戊公司承担连带清偿责任。在案件审理过程中，法院根据罗马轮胎公司的请求对甲公司财产保全。另外，在甲公司与己公司的一份轮胎买卖合同中，己公司已经支付货款，但甲公

司一直没有交付轮胎。胜诉判决生效后，己公司认为，甲公司交付的轮胎质量大不如前，于是又向法院提出解除合同，返还货款并赔偿损失的诉讼。此外，为了资金周转，甲公司利用其控股地位，向其全资子公司多次无偿调取资金，各个子公司之间如果资金短缺，甲公司就在其所有全资子公司之间统一调度资金使用，且关联公司之间账目不清。甲公司某全资子公司的债权人庚公司、辛公司，因到期债权不能获得清偿，向法院申请对甲公司及其所有全资子公司进行合并重整。

二、问题

1.丙公司提起撤销“以物抵债协议”的诉讼，当事人的诉讼地位如何？

2.以物抵债协议效力如何？为什么？

3.债务人有大量财产可以清偿债务是否构成对于撤销权行使的障碍？为什么？

4.甲公司股东A在未与其妻子商量的情况下，负担保证债务，该债务是否为夫妻共同债务？为什么？

5.因票据中作了不得转让的记载，甲公司对丁公司的出质是否有效？为什么？

6.罗马轮胎公司认为甲公司与戊公司的租赁合同履行中，财产没有清点清楚，存在财产混同的主是否成立？为什么？

7.己公司在获得生效判决后，又提起解除合同并赔偿损失的的诉讼，是否构成重复起诉？为什么？

8.庚公司、辛公司是否可以请求甲公司及其所有全资子公司进行合并重整?为什么？

9.假设甲公司及其全资子公司可以进行合并重整，则重整程序开始后，对于相关公司已经开始的民事诉讼程序有何影响？

10.开始合并重整后，对于所有债权人的影响是什么？

三、参考答案+预估采分点

问题一（预估4分）

问题：

丙公司提起撤销“以物抵债协议”的诉讼，当事人的诉讼地位如何？

参考答案：撤销权之诉，丙为原告，甲为被告，乙为无独三（预估2分）。

根据《合同法解释一》第24条规定可知，债权人提起撤销权之诉的，自己作为原告，债务人作为被告，受让人作为第三人（预估2分）。

问题二（预估5分）

问题：以物抵债协议效力如何？为什么？

参考答案（择一观点作答即可）：

观点一

有效（预估2分）。

甲乙约定的“以物抵债协议”本质上属于后让与担保，而非民法上认定的代物清偿协议（预估1分）。根据《民间借贷司法解释》

第24条规定可知，后让与担保协议中不存在无效等瑕疵事由的，合同有效（预估2分）。

本案中，甲乙之间签订的“以物抵债协议”属于后让与担保协议，无其他无效等瑕疵事由，故有效。

观点二

“以物抵债协议”表示在外的买卖合同意思表示无效，隐藏在的担保意思表示有效（预估2分）。

根据《民法总则》第146条规定可知，行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效（预估2分）。

本案中，甲乙双方签订的后让与担保协议表示在外的是一份买卖不动产的协议，应认定该买卖意思表示无效，但应认定隐藏的行为为抵押合同，该意思表示不存在无效等瑕疵事由，有效（预估1分）。

问题三（预估6分）

问题：债务人有大量财产可以清偿债务是否构成对于撤销权行使的障碍？为什么？

参考答案：

构成行使撤销权的障碍（预估2分）。

根据《合同法》第七十四条规定可知，债权人行使撤销权应满足：债权债务合法有效；债务人负担债务后实施不当减少财产的行为；该行为会损害到债权人的债权（预估2分）。

本案中，债务人仍有大量财产可以清偿债务，债务人的行为并不

会影响债权，因此不符合撤销权的构成要件，债权人不能行使撤销权（预估2分）。

问题四（预估5分）

问题：甲公司股东A在未与其妻子商量的情况下，负担保证债务，该债务是否为夫妻共同债务？为什么？

参考答案：

不构成共同债务（预估2分）。

根据《审理夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》可知，判断是否构成夫妻共同债务的三个关键因素是：借款时间、借款名义和借款用途（预估2分）。

本案中，股东A在婚姻存续期间对外负债，但该笔债务并没有经过妻子的事前同意或事后追认，且该笔债务并非用于家庭日常开支，因此不能认定为共同债务，而为股东A的个人债务（预估1分）。

问题五（预估5分）

问题：因票据中作了不得转让的记载，甲公司对丁公司的出质是否有效？为什么？

参考答案：

不成立票据质押（预估2分）。

根据《票据法》第35条规定可知，汇票可以设定质押；质押时应当以背书记载“质押”字样（预估1分）。然后，再根据票据法相关规定可知，出票人在出票时记载“禁止转让”的，再转的