外国法制史— 日本法

* 具有较强的妥协性、协调性
在民法典中保留有封建性质的内容，这是一种妥协。 但这种带有封建性的家族法和积极的、进步的财产法被统 编在统一的法典中并不矛盾，相反，却因日本当时经济、 社会状况，表现出一种内在的协调。 * 具有启蒙性，是日本法制西化、法制近、现代化的重 要步骤和尝试
由于长期处于封建落后状态，资本主义的法律制度 和法律意识对日本社会而言，完全是陌生的东西。而当时 的德国民法是最完善的民法典，日本以它为蓝本制定自己 的民法，接受它的原则和制度，其启蒙意识是非常明确的， 即以次此普及、推广资产阶级的法律观念和知识。
特点： * 财产法的资本主义性和家族法的封建性并存； 就财产法而言，明治民法与其他资本主义国家的财产 法大同小异，具有同一性。如，它也规定了公民民事权利 平等、私有财产无限和神圣不可侵犯、契约自由、过失责 任等原则。 就家族法而言，明治民法与其他资本主义国家民法有 很大不同，表现出特殊性。在“家国一体”“忠孝一致” 的原则下，强调户主权、家制度。
3、法律制度逐步完善时期（一战后—1932年）
为适应形势的变化，日本对法律进行了修改，颁布了 一些单行法律补充法律之不足，使法律制度总体上有一定 发展。如： 民法：有关财产法内容有《信托法》、《租地法》等
商法：对原公司法的内容进行修改，有新《破产法》
经济法：颁布大量经济法规，加强政府对经济的干预 刑法：颁布《少年法》、《治安维持法》等 诉讼法：对诉讼法典进行较大修改，还颁布《陪审法》
《日本国宪法》、《国会法》、《内阁法》、《选举法》
事、宪法
日本近、现代有两部重要宪法，各对当时政治制度 予以确立，即1889年的《大日本国宪法》（明治宪法） 和1946年的《日本国宪法》（现行宪法）。从内容而言， 两部宪法有很大不同。
（一）明治宪法 1、《明治宪法》由7章76条构成：第1章天皇，是 整部宪法的中心,肯定日本“由万世一系乊天皇 统治”,“天皇神圣丌可侵犯”，“总揽统治权 ”；觃定天皇可用敕令形式随意立法，内阁由天 皇仸命的总理大臣和国务大臣组成，其对天皇负 责，而丌对议会负责。 2、“天皇统率陆海军”。天皇对军队的统率权由 军部辅佐行使，丌受内阁干涉，遂成为军人擅权 的重要原因乊一 。（军权抗衡政权） • 3、第 2章臣民乊权利不义务，丌称国民、公民， 而称为臣民，在形式上觃定了一些民主权利、自 由和义务。实际上只有纳税和服兵役的义务
日本封建制法的特点：
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习惯法始终占据一定地位
诸法合体，以刑为主
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具有封建法的共性，同时又有阶段性的特点
日本封建制法从体系到内容都深受中国隋唐法律的影响。
日本封建制法的体现：
公认的三大法律渊源《大宝律令》、《御成败式目》、 《公事方御定书》都集中体现了对中国法的模仿；体现日 本封建等级制核心内容的“八虐”、“六议”是中国唐律 “十恶”、“八议”的翻版。
5、二次世界大战后法律的发展（1945— ）
1945年8月15日，日本宣布无条件投降，被置于盟 国远东委员会的控制之下达7年之久，直至1952年才真 正独立。在被占领期间，日本在盟军的直接干预下，不 仅废除了原有的法西斯法律，而且制定了：
在人民主权原则下，对刑法、民法等法典进行修订制 定《法院法》《检察厅法》《律师法》，对司法制度进 行改革；发布一系列经济法规，以适应现代资本主义发 展需要
4、行政诉讼在日本行政法发展史上始终占据重要地位；
5、行政程序法相对而言比较薄弱。
四、民商法
（一）民法
1、明治民法
制定：明治维新后，日本进入资本主义时期，西方资 产阶级革命的经验给明治政府以启示，即建立统一的法律 制度以巩固政权，其中包括制定统一的民法。1890年以 法国民法典为蓝本的日本民法草案公布后，遭到日本社会 的反对。1893年日本政府再次组成民法典起草委员会， 参照德国民法典，结合日本国情，重新起草民法典。于 1896年公布总则、物权、债权，1898年公布亲族、继承， 共5编1146条，于1898年7月16日实施。
一、日本法的形成和发展 （一）古代日本法（公元3——5世纪） 公元3世纪，日本的本州岛中部出现了较大的奴隶 制国家——大和国，并于5世纪统一了日本。 此时期适用的法律是日本固有的氏族法，包括不 成文的命令和习惯
（二）封建制时期的日本法（公元645年—1868年） 公元645年，大和国发动宫廷政变，模仿中国建年号 为“大化”，并以中国唐代政治经济制度为蓝本，进行了 自上而下的全面改革，史称“大化革新”。日本从此废除 了奴隶制，确立了以天皇为中心的中央集权制。
2、日本法制的西化——法典编纂时期（1875—1907）
日本明治维新之后，要求法、德、美、俄等资本主义 国家修改以前与德川幕府签定的不平等条约。这些国家提 出修改条约的前提是在日本实行西方的立法。这样，在西 方各国的压力下，明治政府从19世纪70年代开始，在西 方法学家的指导下，制定了一系列西方式的法典。 早期模仿法国模式制定的法典、由于过于法国化， 不符合日本国情，受到朝野上下一致反对。 后期模仿德国模式制定了：1889年大日本国宪法、 1890年民事诉讼法典 、刑事诉讼法典、行政裁判法、 1898年民法典 、 1899年商法典、1907年刑法典。 日本近代资产阶级法律体系得以确立。
* 镰仓和室町幕府时期：
公家法（朝廷法）和武家法（有关武士的法） 初期，天皇朝廷颁布的公家法 仍起作用 调整庄园事务的庄园法 根据武家的习惯和先例制定的调整武士集团 内部关系的武家法——开始出现 中期：武家法得到发展，其代表是《御成败式目》 公家法和庄园法作用减弱，逐渐废弃。 * 德川幕府时期： 此时期的法律形式是幕府法，又称法度、御定书， 《公事方御定书》是其代表 藩 法，又称家法
从“大化革新”到“明治维新”，是日本长达一千 二百年的封建时期，期间的法律制度可分为：
1、天皇集权制时期（645年—1192年） 在法律上模仿唐朝，建立了律、令、格、式为形式 的法律体系。
2、幕府统治时期（1192年—1868年） 以1192年源赖朝接任“征夷大将军”之职，在镰仓 建立幕府政权为标志，日本进入“武家政权”时期。其特 点是天皇大权旁落，以将军为首的幕府成为国家最高权力 机关。它依靠武士集团，建立了“御家人”（即武士和家 臣）制度，由“御家人”充任中央和地方重要官职，从而 形成从中央到地方的封建幕府统治。在法律形式上，可分 为两个时期：镰仓和室町幕府时期、德川幕府时期。
2、现代民法的发展和完善 * 民法的原则有所发展。所有权无限和契约自由原则已 经发生变化。 * 财产权内容有所发展。公益法人的范围扩大，物权的 种类增多，所有权、担保制度都有变化。
* 婚姻家庭制度有较大发展。废除户主和家族制度，家 庭内成员权利平等，夫妻双方拥有相同的权利义务，提高 了养子女、非婚生子女的地位等。
(三）近、现代日本法的建立和发展（1868— ）
1、明治维新及其法制改革
-----近代法律制度的奠基时期（1868—1875）
法律上采取的措施是：
* 颁布一系列宪政法令，改革封建官僚政治体制；
* 通过立法，改革封建的土地、税收及等级制度；
* 通过立法，推行“殖产兴业”之国策； * 进行司法制度改革。
（二）现行宪法 1、确立国民主权原则； 2、明确规定实行三权分立和责任内阁制； 3、扩大了公民的自由权利，强调对人权的保障； 4、宣布放弃战争，体现和平原则。此点集中体现于第 9条，历来是争论的焦点： * 1952年，右翼分子要求修改 * 20世纪60年代初右翼分子趁修改《日美安全条约》 之机，再提修改之意； * 20世纪90年代海湾战争，日本就是否派自卫队参 加维和部队又有争议，并派遣了扫雷舰队参加行动 * 2001年“9.11”事件后，日本国会又通过派自卫队 参 加配合打击恐怖活动的议案。
• 4、第3章帝国议会,对贵族院、众议院的权限 作了觃定。帝国议会分贵族院和众议院，贵族 院由皇族、华族和敕选议员组成，众议院由公 选议员组成。 • 5、第 4章国务大臣及枢密顾问,觃定了国务大 臣辅弼天皇乊责,枢密院作为“应天皇咨询実 议重要国务”的机关独立二内阁乊外。 • 第 5章司法，觃定依天皇乊名施行法律。 • 第 6章会计，觃定国家预算需绊议会承讣。 • 第 7章补则，觃定修改宪法的办法。 • 6、未建立检查违宪制度，内容空泛而有灵活 解释的余地
* 继承制度有较大发展。废除家督继承制（《史记》： “家有长子曰家督” ），确认继承只限于财产继承，并 合理地规定了法定继承的顺序。
（二）商法
1、明治商法
明治维新后，为促进自由商业的发展，明治政府
• 武家法： • 1、通过确立各种制度，现固和加强幕府不下 级武士间的主仍关系。 • 2、武家法关二家族法的特点可概括为：男尊 女卑、长幼尊卑、户主制度。家督继承以及大 家族的户籍制度。 • 4、对二日本人来说，“家”既丌是简单的家 族，也丌是纯粹的血缘集团，而是融生活、生 产、荣誉和利害关系二一体的一种共同体 • 3、武家法典中最早、最著名者为1232年颁布 的《御成贤式目》（又称《永贞式目》）；最 完备者，为1742年仿照中国明律制定的《公亊 方御定书》。明治维新后，日本建立了资产阶 级法律制度，武家法消亜。
三、行政法
1、在日本，至今对什么是行政法尚无定论，但学者 公认行政法是关于行政的法，内容应包括：行政组织法、 行政作用法 、行政救济法 等
2、日本行政法领域在形式上没有制定统一、概括、 独立的法典，其行政法渊源多样：宪法、法律、命令、规 定条约等成文法源和习惯、判例、条例等不成文法外来文化影响很大； 最初形成的行政法属于大陆法系，在普通法院外设 行政法院，专门审理行政诉讼案件。 二次世界大战后，日本接受了英美法系的某些行政 法制原则和制度，如根据宪法规定，取消了行政法院，一 切案件都由普通法院管辖。
日 本 法
—苏州大学王健法学院
2012级法律史 张春梅
日本是一个东方国家，近代以前的法律深受中国古代 法的影响，隶属中华法系；明治维新以后，日本以德、法 等大陆法系国家的法律为模式，迅速走上法制近代化的道
路；第二次世界大战后，日本又吸收了英美法系的许多成
果，使现代日本法同时具有大陆法系和英美法系的特点， 在当代社会的法律体系中独具特色。
4、法西斯统治时期（1932—1945）
在国外，1931年日本军部挑起了“九﹒一八”事变
件 在国内，1932年日本少壮派军人制了“五﹒一五”事
这标志着日本法西斯政治的开始。至1941年军部首脑 东条英机实行独裁统治时，日本法西斯专政正式确立。 与之相应，法律制度逐步法西斯化，表现为： * 颁布建立法西斯政治体制的立法； * 颁布国家主义统治立法； * 颁布刑事特别法。
• 日本历史： • 旧石器时代（10万年前）、绳文时代（1.2万年 前）、弥生时代（公元前8世纨）、古坟时代 （公元300年至公元600年）、飞鸟时代（公元 600年至公元710年）、奈良时代（公元710年至 公元794年）、镰从时代（公元1185年至公元 1333年）、南北朝时代（公元1334年至公元 1392年）、室町时代（公元1392年至公元1573 年）、戓国时代（15世纨后期至16世纨后期）、 明治时代 （1868年-1912年）、大正时代 （1912年-1926年）、昭和时代（1926年至1989 年）。
• 武家政权 • 1、武士大多数原为中小土地所有者；具有组织 和管理生产的绊验，作为新兴封建主，他们在 精神生活上比较富有生气，不京都贵族那种奢 侈、昏庸、腐朽、无能的情况形成鲜明对比。 因此，这个政权对日本封建绊济的发展起了促 迚作 用。（源赖朝、北条义时） • 2、日本历史条件下武家政权和公家政权呈现一 兴一衰的现象。武家政权的出现是日本封建社 会发展时期开始的标志。 • 3、封建武士借劣农民群众反对朝廷的斗争壮大 了自己，迚而建立了政权，幵且在同公家政权 对抗中丌断夺取阵地，扩大政权影响。但是， 农民没有获得解放，恰恰是武家政权的出现强 化了封建统治阶级的国家机器