刑法分则罪刑各论--司法考试辅导《刑法》第三部分讲义6

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二十一、生产、销售伪劣产品罪（第140条之罪）·生产、销售假药罪·生产销售有毒有害食品罪·生产、销售不符合标准的医用器材罪

1.生产、销售伪劣产品罪（第140条之罪）定罪标准：①销售金额（销售额）在5万元以上的。所谓“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。②当场查获的伪劣产品价值15万元以上（即“查处额”），以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。

2.生产、销售假药罪……等第141条至第148条之罪：不以“销售额”为要件。

例：甲某明知乙生产的某种避孕药品是假药，仍然以低价购进后在自己经营的药店中出售，才卖出一盒200元，即被查获。甲销售假药的行为可以定罪。

3.第149条 行为同时构成《刑法》第140条之罪和第141条至第148条之罪的定罪处罚。适用处罚较重的规定定罪处罚，不数罪并罚。这种情形现在多认为是法条竞合犯。

【例题·单选题】杨某生产假冒避孕药品，其成份为面粉和白糖的混合物，货值金额达15万多元 ，尚未销售即被查获。关于杨某的行为，下列哪一选项是正确的？（ ）（2010年）

A.不构成犯罪

B.以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚

C.以生产、销售伪劣产品罪（既遂）定罪处罚

D.触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪（未遂），依照处罚较重的规定定罪处罚

[答疑编号2772031509]

『正确答案』D

『答案解析』本题考核生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪。杨某的行为属于生产假药、货值达15万多元尚未销售的情形，同时构成生产伪劣产品罪（未遂）和生产假药罪。（《刑法》第149条）

【例题·单选题】甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利5，000元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的？（ ）（2010年）

A.构成故意毁坏财物罪

B.构成以危险方法危害公共安全罪和盗窃罪

C.仅构成以危险方法危害公共安全罪

D.构成投放危险物质罪和销售有毒、有害食品罪

[答疑编号2772031510]

『正确答案』D

『答案解析』本题考核投放危险物质罪与销售有毒有害食品罪。“交售粮站”的稻米淋洒农药，具有公共危险性，构成投放危险物质罪。将中毒死麻雀售与饭馆获利5,000元，数量庞大，另成立销售有毒、有害食品罪。

4.生产、销售假药罪·生产、销售不符合标准的医用器材罪之“生产、销售”，含医院买进后转卖病人，但不含自用消耗的器械、纱布等使用。

5.生产、销售假药罪，＊取消“足以危害人体健康”的危险要件。改倍比罚金为（不定额）“罚金”

二十二、走私普通货物、物品罪·走私文物罪·走私贵重金属罪

1.特征：逃避海关监管、偷逃应交税额较大。

“变相”走私，未经海关许可，将特许保税、减免税的物品在境内销售牟利的（第154条）