第三节、本人及第三人与代理人的关系

上海交通大学《国际商法》 授课教师：侯兴政
（二）英美法 英美法的标准是，对第三人来说， 英美法的标准是，对第三人来说，究竟是谁应当对该合同承 担义务，即采取所谓义务标准。英美法区分三种不同的情况： 担义务，即采取所谓义务标准。英美法区分三种不同的情况： （1）代理人在同第三人订约时具体指出本人的姓名；（2） ）代理人在同第三人订约时具体指出本人的姓名； ） 代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名； 代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名；（3） ） 代理人事实上有代理权但他在订约时不披露代理关系的存在。 代理人事实上有代理权但他在订约时不披露代理关系的存在。
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当代理人是以代表身份同第三人订立合同时， 当代理人是以代表身份同第三人订立合同时，这个合同就 是第三人同本人之间的合同， 是第三人同本人之间的合同，合同的双方当事人就是第三 人与本人，合同的权利义务直接归属于Baidu Nhomakorabea人， 人与本人，合同的权利义务直接归属于本人，由本人直接 对第三人负责。在这种情况下， 对第三人负责。在这种情况下，代理人在同第三人订立合 同的时候，可以指明其本人的姓名， 同的时候，可以指明其本人的姓名，也可以不指出本人的 姓名，而仅声明他是受他人的委托进行交易， 姓名，而仅声明他是受他人的委托进行交易，但无论如何 代理人必须表示作为代理人身份订约的意思， 代理人必须表示作为代理人身份订约的意思，或依订约时 的环境情况可以说明这一点， 的环境情况可以说明这一点，否则就将认为是代理人自己 同第三人订立合同，代理人就应对合同负责。 同第三人订立合同，代理人就应对合同负责。这就是所谓 直接代理，即代理人以代表的身份， 的直接代理，即代理人以代表的身份，也就是本人的名义 同第三人订立合同，合同的权利义务直接归属于本人， 同第三人订立合同，合同的权利义务直接归属于本人，代 理人一般不对合同承担个人责任。 理人一般不对合同承担个人责任。直接代理人又称商业代 理人。 理人。
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按照英国的法律， 按照英国的法律，未被披露的本人在行使介入权时有两项限 第一， 制：第一，如果未被披露的本人行使介入权时会与合同的明 示或默示的条款相抵触，他就不能介入合同；第二， 示或默示的条款相抵触，他就不能介入合同；第二，如果第 三人是基于信赖代理人的才能或清偿能力而与其订立合同， 三人是基于信赖代理人的才能或清偿能力而与其订立合同， 则未被披露的本人也不能介入该合同。 则未被披露的本人也不能介入该合同。 （三）大陆法和英美法的比较 １、代理人在订约时指明代理人的姓名或表示自己的代理身 份但不指明本人姓名的情况， 份但不指明本人姓名的情况，同大陆法上的直接代理是相同 的；
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（ １ ） 未被披露的本人有权介入合同并直接对第三人行使 请求权或在必要时对第三人起诉，如果他行使了介入权， 请求权或在必要时对第三人起诉 ， 如果他行使了介入权 ， 他就使自己对第三人承担个人的义务； 他就使自己对第三人承担个人的义务； 第三人在发现了本人之后，就享有选择权， （ ２ ） 第三人在发现了本人之后 ， 就享有选择权 ， 他可以 要求本人或代理人承担合同义务， 要求本人或代理人承担合同义务 ， 也可以向本人或代理人 起诉。 起诉 。 但第三人一旦选定了要求本人或代理人承担义务之 他就不能改变主义对他们当中的另一个人起诉。 后 ， 他就不能改变主义对他们当中的另一个人起诉 。 第三 人对他们中的任何一个人提起诉讼程序就是他作出选择的 初步证据；这种证据可以被推翻，如果被推翻， 初步证据 ； 这种证据可以被推翻 ， 如果被推翻 ， 则第三人 仍可对他们中的另一个人起诉。但一旦法院作出了判决， 仍可对他们中的另一个人起诉 。 但一旦法院作出了判决 ， 便成为第三人作出选择的决定性的证据， 便成为第三人作出选择的决定性的证据 ， 如果第三人对判 决不满，他也不能对他们当中的另一个人再行起诉。 决不满，他也不能对他们当中的另一个人再行起诉。
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第三节、 第三节、本人及代理人同第三人的关系 代理人未以本人名义订约时， 一、代理人未以本人名义订约时，本人及代理人与第三人的 关系 （一）大陆法 在确定第三人究竟是和代理人还是和本人订立了合同的问题 时，大陆法所采取的标准是看代理人是以代表的身份同第三 人订立合同，还是以他自己个人的身份同第三人订立合同。 人订立合同，还是以他自己个人的身份同第三人订立合同。
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2、代理人在订约时表示有代理关系存在，但没有指出本人 、代理人在订约时表示有代理关系存在， 的姓名（ 的姓名（agent for an unnamed principal）：本人隐名代理 ） 如果代理人在同第三人订立合同时表明他是代理人， 如果代理人在同第三人订立合同时表明他是代理人 ， 但没 有指出他为之代理的本人的姓名， 在这种情况下， 有指出他为之代理的本人的姓名 ， 在这种情况下 ， 这个合 同仍认为是本人与第三人之间的合同， 同仍认为是本人与第三人之间的合同 ， 应由本人对合同负 代理人对该合同不承担个人责任。按照英国的判例， 责 ， 代理人对该合同不承担个人责任 。 按照英国的判例 ， 此时代理人在订约时必须以清楚的方式表明他是代理人， 此时代理人在订约时必须以清楚的方式表明他是代理人 ， 如写明买方代理人(as agent for buyer),或卖方代理人 或卖方代理人(as 如写明买方代理人 或卖方代理人 agent for seller)，至于所代理的买方或卖方的名称则可不在 ， 合同中载明。 合同中载明。 3、代理人在订约时根本不披露有代理关系的存在：未被披 、代理人在订约时根本不披露有代理关系的存在： 露的本人（ 露的本人（undisclosed principal） ） 代理人必须对合同承担责任， 代理人必须对合同承担责任 ， 本人是否承担责任要区分以 下两种情况： 下两种情况：
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但英美法中的第三种情况， ２、但英美法中的第三种情况，即代理人不披露本人的存 在的情况，虽然表面上与大陆法上的间接代理有相似之处， 在的情况 ，虽然表面上与大陆法上的间接代理有相似之处， 但在英美法中未被披露的本人的法律地位同大陆法上的间 接代理的委托人的法律地位是截然不同的。按照大陆法， 接代理的委托人的法律地位是截然不同的。按照大陆法 ， 间接代理关系中的委托人不能直接凭代理人与第三人订立 的合同而对第三人主张合同权利， 的合同而对第三人主张合同权利，只能在代理人通过一个 合同将前一个合同的权利转让给本人后， 合同将前一个合同的权利转让给本人后，本人才能去请求 第三人履行合同。但按照英美法， 第三人履行合同。但按照英美法，未被披露的本人有介入 他无须经过代理人把权利转移给他， 权，他无须经过代理人把权利转移给他，就可以直接对第 三人主张权利，而第三人一旦发现了本人， 三人主张权利，而第三人一旦发现了本人，也可以直接对 本人起诉， 本人起诉 ，即只需要有代理人同第三人间的一个合同就可 以使未被披露的本人直接和第三人发生法律关系， 以使未被披露的本人直接和第三人发生法律关系，不需要 有另一个合同。 有另一个合同。
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如果代理人是以他个人的身份同第三人订立合同，这个合 如果代理人是以他个人的身份同第三人订立合同， 同将被认为是代理人与第三人之间的合同， 同将被认为是代理人与第三人之间的合同 ， 代理人必须对 合同负责。这就是所谓的间接代理， 也称为行纪。 合同负责 。 这就是所谓的间接代理 ， 也称为行纪 。 即代理 人尽管是为了本人的利益， 人尽管是为了本人的利益 ， 但是以自己的名义同第三人订 立合同， 该合同的法律后果不能直接归属于本人， 立合同 ， 该合同的法律后果不能直接归属于本人 ， 而先由 代理人承担，然后通过另外一个合同转移给本人。瑞士、 代理人承担， 然后通过另外一个合同转移给本人。 瑞士、 联邦德国、日本等国的法律， 联邦德国 、 日本等国的法律 ， 行纪人的业务仅以从事动产 或有价证券为限，但法国则没有这种限制， 或有价证券为限 ， 但法国则没有这种限制 ， 行纪人可以订 立各种合同。 立各种合同。
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1、代理人在订约时已指出本人的姓名 、代理人在订约时已指出本人的姓名(agent for a named principal)：披露本人的代理、本人写明的代理 ：披露本人的代理、 本人应对合同负责，代理人不承担个人责任。代理人在订 本人应对合同负责， 代理人不承担个人责任。 立合同之后就退居合同之外(drop out)。但有下列情况例外： 立合同之后就退居合同之外 。但有下列情况例外： （1）如代理人以他自己的名义在签字蜡封合同上签名，他 ）如代理人以他自己的名义在签字蜡封合同上签名， 就要对此负责； ） 就要对此负责；（2）如代理人以他自己的名字在汇票上签 他就要对该汇票负责。 名，他就要对该汇票负责。（3）如按行业惯例认为代理人 ） 应承担责任者，代理人也需要承担责任，比如，按照运输 应承担责任者， 代理人也需要承担责任， 比如， 行业的惯例， 行业的惯例，运输代理人替本人预订舱位时须对轮船公司 负责交纳运费及空仓费。 负责交纳运费及空仓费。