国际商法课间五之国际商事合同法(2)

• 2、德国马克公司在2月17日上午用航空信寄出一 份函电给香港加里森公司，“供应10台拖拉机， 100匹马力，每台CIF香港3500美元，订立合同后 两个月装船，不可撤销即期信用证付款，2月25日 前答复有效，请电复。”德国马克公司在函电中 还注有“不可撤销”字样。但德国马克公司又于2 月17日下午用电报发出撤回通知，该通知于2月18 日上午送达香港加里森公司处。香港加里森公司 于2月19日才收到德国马克公司的航空信件，由于 香港加里森公司考虑到信中价格对其十分有利， 于是立即用电报发出接受通知。 • 问题： • 德国马克公司与香港加里森公司之间的合同是否 成立？为什么？
• （3）承诺的内容必须要与要约保持一致 • 1）镜像规则 • 2）实质性变更与非实质性变更（见书后 案例） • 实质性变更：不构成承诺，为对原要约的 拒绝,一项新的要约，或称为反要约。 • 有关合同的标的、数量、质量、价款或者 报酬、履行期限，地点和方式、违约责任 和解决争议的方法等条款属于实质性内容。
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卖方向买方出售二手车10辆，用于买方 的运输业务，卖方如约交货后，第三人起 诉卖方，主张其对这10辆车拥有完全的所 有权，不允许销售，根据诉讼程序，买方 也参与到诉讼中来。后经过3个月的审理， 法庭判决卖方胜诉，第三人的权利要求不 成立。由此导致买方损失经营利润10000元， 法律服务费5000元，请问依照公约和我国 合同法处理处在什么样的不同？
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（ 3 ） 承担该义务的时间：原则上只要货物 在风险移转于买方的时候符合合同的要求， 卖方就算履行了义务。 • 例外1：货物品质与合同不符要在风险移转 于买方之后的一段时间才能发现或显露出 来，但实际上在风险移转于买方之前就已 经存在，则卖方仍应承担责任。例如，有 些货物需要经过科学鉴定甚至需要经过使 用一段时间后才能显示其是否与合同的要 求相符。 • 例外2：合同规定了卖方对其提交的产品的 保证期。
• 二 承诺（接受、受盘、acceptance) • 1 含义： • 是指受要约人同意接受要约的交易条件以缔结 合同的意思表示 • 2 构成要件： • （1）必须由受要约人或其代理人作出 • （2）必须在有效期内作出 1）承诺迟延：受要约人未在承诺期限内发出承 诺。原则上无效,除非要约人明确表示接受。（主 观原因） 2）迟到的承诺:承诺传递的迟延,原则有效,除 非要约人明确表示反对（客观原因）
• （2）默示担保。（implied warranty）法律认为应当 包括在合同内，只要双方没有做出相反的规定。主要有 两项， • a．关于适销性的默示担保。 适销品质：在该行业中可无异议通过检查；如是种 类物，则应具有平均良好品质；每一单位在品种、品质 和数量方面应相同；货物与容器或标签上所确认的事实 相一致。 b．关于适合特定用途的默示担保。 下列情况排除了默示担保义务： 第一，交易时，卖方使用了“依现状”、“含有各种 残损”等能引起买方注意的措词。 第二，买方在订合同以前，已检验过货物或样品、模 型等，或买方拒绝进行检验，而买方对通过此项检验本 应能发现的缺陷，不承担担保义务。 第三，根据双方过去的交易做法排除
3、要约的生效时间 公约采取到达生效主义 4、要约的撤回与撤销 （1）含义 撤回：是指要约人在发出要约后，在其尚 未抵达受要约人之前，即在要约未生效之 前，将该项要约取消，阻止其生效的行为。 • 撤销：是指要约人在其要约已经送达受要 约人后，即在要约生效后，将该项要约取 消，从而使要约的效力消灭的行为。 • • • • •
（四）对货物进行担保
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• 卖方的权利担保义务主要包括以下三个方 面： (1)卖方保证对其出售的货物享有合法的权利。 (2)卖方保证在其出售的货物上不存在任何未 曾向买方透露的担保物权，如抵押权、留 置权等。 (3)卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的 工业产权或其他知识产权。
• 《公约》条对知识产权担保之规定：第四 十二 （１）卖方所交付的货物，必须是第三方 不能根据工业产权或其它知识产权主张任 何权利或要求的货物，但以卖方在订立合 同时已知道或不可能不知道的权利或要求 为限（卖方明知），而且这种权利或要求 根据以下国家的法律规定（地域限制）是 以工业产权或其它知识产权为基础的： （ａ）如果双方当事人在订立合同时 预期货物将在某一国境内转售或做其它使 用，则根据货物将在其境内转售或做其它 使用的国家的法律；或者
第二节 国际货物买卖合同的成立
• 一 、要约（发盘、发价、 offer ） • 1 含义：向一个或一个以上的特定的人提出的订 立合同的建议，如果十分确定并且表明要约人在 接到承诺时就受约束的意旨，即构成要约。 • 2 构成要件 （1）是由具有订约能力的人向特定人作出的意思 表示。 • 特定情况下允许向不特定的人发出要约，如对悬 赏广告。
公约规定 与合同规定的质量、数量、规格、 （1）与合同规定的质量、数量、规格、包 装相符 合同没有规定标准的情况下， （2）合同没有规定标准的情况下，按以下 标准： 标准： 按通常使用用途 按特定用途…… 按特定用途 按样品或者模型 通用的方式装箱——能保全货物的方式包 通用的方式装箱 能保全货物的方式包 装
第三节 买卖双方的义务
一、卖方的义务 • 卖方的交货义务主要包括以下内容： (1)按合同规定的时间，地点交货； (2)交付与货物有关的装运单据； (3)对货物品质瑕疵的担保； (4)对货物的权利担保。
• (一) 交付货物 • 实际交货：将货物和单据一并交付 • 象征性交货:提交运输单据
• 交货时间：在约定交货日期、或在交货期 间内的任何一天，或在订立合同后的一段 合理时间
有关货物与合同相符时间问题小案例
• 1、销售合同规定出售一级质量的谷物，FOB卖方某城市， 卖方装运了一级谷物，但是在运输中谷物遭受湿损，到达 目的港时货物质量变成三级而非合同要求的一级，买方以 货物不符合合同为由向卖方索赔，因为货物在风险转移给 买方时与合同相符。 • 2、孟买卖方向纽约买方出售5000码纺织品，合同详细说 明买方是用来制作夏季服装的，在3个月的海洋运输中海 水渗入包装箱，引起半数货物湿损，根据合同（属于装运 合同），买方承担了该风险损失，接受了货物，在后来制 作成衣时买方发现织物染料褪色，所制作的服装没有商销 性。此案例中卖方对于风险转移到买方时存在的货物不符 合合同情况负责，尽管不符情况在风险转移后显露。原因 是印染工序不合格。
（2）区别 （3）两大法系对要约撤销规定的区别 大陆法系：生效的要约不能够随意撤销 英美法系：在作出承诺之前可随意撤销，但有两 个例外：一是consideration;一是 under seal • (3)公约之规定 • 在作出承诺之前可以随意撤销，但存在以下例外： 一是有明确承诺期限的；二是有理由认为要约不 可以撤销，并做了履行合同之准备的；三是有其 他方式表示其不可撤销的 • • • •
• 非实质性变更：原则上为有效承诺,除非: 第一，要约人及时表示反对；第二要约中 明确表示，承诺不得作出任何变更。 • 3、承诺的形式 • 明示通知 • 默示通知 • 但是沉默不行
4、承诺的生效时间与撤回 大陆法系：到达生效，收信主义 英美法系：投邮主义，发信主义 （注意:在要约制度中，大陆法系在要约到达之后 承诺作出之前，不能随便撤销要约，但是英美法 系在要约到达之后承诺作出之前随时可以撤销要 约，原因就在于承诺生效采取时间标准不一样， 从而都能够使双方达到一个平衡。） • 公约：采取到达生效，但有例外（1、要约有规定 2、交易习惯） • 承诺在生效之前可以撤回 • • • •
• 5、要约约束力的表现 • 第一阶段:要约发出尚未到达,无约束力,可 撤回,撤回的通知先于或同时到达受要约人 • 第二阶段:要约到达对方后,对方承诺前,能 否撤销? • 原则上可以,但有以上例外情形
6、要约的失效 • (1).撤销 • (2).因其规定的接受期限届满已过而失效 (3).因拒绝要约或反要约而失效 （4）要约因合理期限经过而失效
案 例
• 广州五羊出口公司出口一批农产品，于5月15日向 美国麦克劳公司寄出一份函电，内容如下：“一 批农产品300吨，即期装船，不可撤销即期信用证 付款，每吨900美元CIF纽约，5月25日前答复有 效。”美国公司于5月20日复电如下：“你5月15 日电，我接受：一批农产品，300吨，即期装船， 不可撤销即期信用证付款，每吨900美元CIF纽约， 除通常的装运单据以外，要求提供产地证、植物 检疫证明书、适合海洋运输的良好包装。”广州 五羊出口公司于5月25日复电如下：“你20日电收 到，十分抱歉，由于世界市场价格变化，收到你 接受电报以前，货物已经另行出售。” • 问：广州五羊出口公司与美国麦克劳公司之间的 合同是否成立？
2、卖方的权利担保义务：
• 《公约》规定，卖方不仅要向买方保证他所交付 的货物必须是第三方不能提出任何权利的货物， 而且必须是第三方不能提出任何请求的货物。 • 因此：即使第三方对货物提出某种请求后，由于 法律上的依据不足而败诉了，但卖方仍将被认为 是违反了《公约》义务。 • 这个义务比国内法更加严格，我国合同法132条 1款仅规定：出卖的标的物，应当属于出卖人所有 或者出卖人有处分权。这样在具体案例中有非常 大的区别。比如以下案例：
• 附：合同订立过程简单图示
撤回权
பைடு நூலகம்
• 要约邀请 效）
要约
⊙要约到达（生
撤 销 权
• 撤回权 合同成立 （生效）承诺到达⊙ 作出承诺
• 三 合同的形式与内容 • 1、合同形式 • 销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方 面也不受任何其它条件的限制。销售合同可以用 包括人证在内的任何方法证明。 • 但是允许作出保留 • 2、合同内容 • 首部 • 正文 • 尾部