市场支配地位滥用的反垄断法分析

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二、滥用市场支配地位中的排斥性行为
• • • • • • • • （三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易； ——拒绝交易 （二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品； ——掠夺性定价 （四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者 进行交易； ——排他性交易
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（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件； ——搭售
（一）拒绝交易
• 拒绝交易，也称为抵制，典型的拒绝交易行为就是拒绝供 货，其目的不是要从交易者处攫取利润，而是要将其排挤 出市场。 • 是具有市场支配地位企业妨碍下一阶段企业市场竞争的重 要方式。 • 支配地位企业 断绝已经签订的供货协议
（三）搭售
• 搭售（tie-in），简单地说是指卖方销售某种产品、服务时，须以买方 接受第二种产品、服务为条件， 其中前一种产品称为“ 结卖品” （tying product），后一种产品称为搭卖品（tied product）。 • 美国：长期对搭售行为持严厉态度——搭售协议除了压制竞争以外， 很难用于什么其他目的。 • 欧盟：……（d）使合同的缔结取决于贸易伙伴对于额外义务的接受， 而无论是依其性质还是按照商业惯例，该项额外义务均与合同的标的 无关。 • ——产品更好？价格更低？另一个市场上的影响？
（二）排他性交易
• 排他性交易，是指生产某种特定商品或系列商品的厂商只允许它的经 销商经销其一家的商品，而不允许经销其他同类竞争的商品。 • 表面：独家交易是不同经济阶段（生产商与销售商）的企业之间的关 系 • 实质：矛头是针对生产商的同业竞争对手，因而一旦形成独家交易协 议，竞争者就减少了销售渠道 • 如果经销商也具有市场支配地位，市场里支配企业的竞争者受到实质 性的排除。
拒绝交易：EU
• 1、终止现有供应关系 • a 这一行为必须构成“终止” 供应； • 等同效果：拖延？不公平的交 易条件？ • b 行为人必须是支配企业； • c 可能产生扭曲性的排斥效果； • d 终止供应没有合理理由；
• • • • • • • • 2、拒不供应投入物（以前没有供 应关系） a 该行为构成拒不供应； b 行为人具有支配地位； c 必不可少性 ——市场上不存在真正的或潜在的 替代品； d 可能产生扭曲市场的排斥效果 e 不存在合理的抗辩 ——商业信用、生产能力、技术能 力……
拒绝交易：EU
• Commercial Solvents Corporation （CSC）案 • CSC指示子公司ICI，减少对意大利Zoja的乙胺丁醇供应并提高价 格。——排除一位主要竞争者——影响竞争结构。 • Napier Brown & Co. Ltd v. British Sugar 案 • 被告拒绝向前者供应工业用糖——使前者更难在零售市场上与其竞争。 • ABG案 • 合理理由：BP在此期间大大减少对荷兰ABG的供应——1973石油危 机
（二）排他性交易
• 排他性交易的构成要件，在欧共体竞争法的实践 中被表达为，
• 第一，所施加的条件在法律上或者事实上有独特性； • 第二，具有实质性的市场排除效果； • 第三，不存在客观合理性，一般来说强制的独家交易安排 可能在某个具体条件下被认为是客观合理的。
（二）排他性交易
• • • • • • • • 是否不必要地损害了竞争对手，又没有经营上的合理理由。 ——行为持续的时间； ——进入壁垒的高低； ——该行为是有效率的 品牌间的搭便车？利用其他供应商的设施或商誉？关系专用性投资？ 在没有该等限制之时，竞争者能够施加重要的竞争性限制： ——可以是当时尚未在市场当中的潜在竞争者； ——也可以是当时在市场中与其争夺客户的实际竞争者.
2、中移动销号事件
• 由于停机手机号码被销号，家住宝山的46岁男子童华将上海移动告上法庭，理由是 上海移动滥用市场支配地位，擅自将90天保留期变更为60天，“抢劫”了他的SIM卡 号。 2010年，童华购买了神州行SIM卡。使用说明中写道：“有90天的保留期，我们 将为您保留号码，等待您充值”。2012年5月31日，童华的手机停机。同年8月21日， 他发现手机原号码已被上海移动销号，“此时尚在90天的保留期内，被告在无任何通 知的情况下擅自单方面变更合同，导致原告无法充值使用，侵犯了公民通信自由权， 造成原告心理上极大的痛苦。” 童华认为，这种行为是垄断，属于滥用市场支配地位。法庭上，他要求恢复原手 机的SIM卡使用权；要求被告支付精神损失费1333.99万元；要求被告立即停止滥用市 场支配地位的垄断行为。上海移动的诉讼代理人则对原告的所有诉讼请求均不同意。
一、滥用市场支配地位反垄断分析的框架
中国1
中国2
滥用市场支配地位的行为
• • • • • • • • • 第十七条 禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为： （一）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品； （二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品； （三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易； （四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营 者进行交易； （五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件； （六）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别 待遇； （七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。 本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或 者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。
包装巨头利乐被反垄断调查 工商总局现场检查
• • 工商总局已对利乐公司涉嫌滥用市场支配地位行为予以立案，正组织20多个 省市工商机关进行调查。 利乐公司是注册于瑞典的跨国企业集团，其产品通常被称为“利乐包”、 “利乐枕”。资料显示，利乐目前在中国的客户包括伊利、光明、三元等国 内乳业及果汁饮料行业巨头。 据透露，工商总局近几年多次接到针对利乐公司涉嫌滥用市场支配地位行为 的反垄断举报。有企业称，食品生产企业选择利乐的灌装机设备就必须选择 利乐包装材料，消费者购买一盒2元左右的250毫升利乐砖牛奶，至少有0.45 元是用来购买包装的。 对于被工商总局立案调查，利乐中国公司并没有作出太多回应，仅表示全力 配合，已按照国家工商总局的要求提供利乐公司在华业务的信息。
拒绝交易：U.S
• • Colgate案 如果没有任何产生或维持垄断的意图，私人交易者可以自由地“独立决定自 己的交易对方” • Aspen Skiing： （1）垄断者并无与竞争者进行合作的一般义务； （2）有些“拒绝交易行为”可能会有证据意义。 • Trinko： • 强迫企业与他人分享其优势的来源（所建设施），与反垄断背后的目标之间 存在着紧张关系，因为这会削弱垄断者、竞争对手，或削弱他们双方对经济 上有益的设施进行投资的动力。 • ——交易义务的适用范围只应扩大到那些市场所无力独立地生产的东西。
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（三）搭售
• • • • • 符合四个要件，则视为本身违法而予以禁止： （1）结卖品和搭卖品是各自独立的产品； （2）卖方实施了强制，使得买方事实上不得不接受搭卖品； ——是否构成搭售 （3）卖方在结卖品市场上拥有相当大的经济力量，来强制买方接受 搭卖品； • （4）搭售行为在搭卖品市场上产生了反竞争效果。 • ——合法性
一、滥用市场支配地位反垄断分析的框架
• • • • • 第十九条 有下列情形之一的，可以推定经营者具有市场支配地位： （一）一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的； （二）两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的； （三）三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的。 有前款第二项、第三项规定的情形，其中有的经营者市场份额不足 十分之一的，不应当推定该经营者具有市场支配地位。 • 被推定具有市场支配地位的经营者，有证据证明不具有市场支配地 位的，不应当认定其具有市场支配地位。
（一）拒绝交易
• 一般认为，拒绝交易的构成要件主要有四点： • 第一，企业具有市场支配地位； • 第二，从事了拒绝交易的行为，其中拒绝交易可以分为两种形式，即 一开始就拒绝交易和单方面终止一个正在进行的商业协议； • 第三，拒绝行为在相关市场削弱了竞争，这个市场可能是支配地位企 业所在的一级市场，也可能是其他的二级市场； • 第四，不存在客观合理性，这种合理性与支配地位企业的特征有关而 以效率为基础，也可以从企业所要求的交易行为中推导出来。
欧盟
韩国
• KFTC于2006年裁决微软违反了韩国规制垄断与公平交易法。
• 2004年, JFTC针对微软与个人电脑原始制造商(即OEM ) 之间的/ 不主张专利条 款 ( non assertion-of-patent clause)向微软发出劝告书。
日本
1、微软案系列
• 系争事由：捆绑 • 美国要求微软隐藏被捆绑软件的图标； • 欧盟要求微软提供删除多媒体播放器源代码的视窗版本, 但仍允许销 售提供捆绑播放器的视窗版本； • 在针对微软IE浏览器与视窗的调查中, 欧盟迫使微软承诺在视窗操作 系统中设置选择屏, 以便用户自由选择浏览器； • 韩国除了采用类似于欧盟的救济以外, 还要求微软在视窗操作系统中 安装辅助软件, 以方便用户下载微软竞争对手的软件。
• 一、滥用市场支配地位反垄断分析的框架 • 二、滥用市场支配地位中的排斥性行为 • 三、滥用市场支配地位中的剥削性行为
一、滥用市场支配地位反垄断分析的框架 • 1、市场支配地位的推定 • 2、市场支配地位的认定 • 3、市场支配地位的抗辩
一、滥用市场支配地位反垄断分析的框架
• 本法所称市场支配地位，是指经营者在相关市 场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易 条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关 市场能力的市场地位。
滥用市场支配地位的行为：抗辩
• • • • ——抗辩理由 1、客观合理性抗辩 a 支配企业可以证明，滥用行为是外在于当事人，尤其是外在于支配企业的 因素所要求的必需的行为——客观必要性抗辩； b 由于竞争者的行为会使自己蒙受损失，为应对这一竞争，从而使自己的损 失最小化，这一行为是必须的措施——应对竞争抗辩。 2、效率抗辩 a 该行为实现了或很有可能实现这种效率——关联性； b 该行为是实现这种效率所必不可少的； c 该效率使消费者受益； d 在相关产品市场的大部分，竞争仍然存在，没有被消除。
市场支配地位滥用的反垄断法分析
2014
江山 对外经贸大学法学院
• 1、微软案系列
• 2、中移动销号事件
一、微软案
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自1998年以来, 美国、欧盟、韩国、日本的反垄断执法机构相继对微软展开 反垄断调查并做出了裁决。
美国
• 1998年,司法部、十九个州及哥伦比亚特区起诉微软违反谢尔曼法。
• 委员会于1998年启动了针对微软的反垄断调查, 2004年做出裁决。 • 委员会于2007年针对微软IE浏览器与视窗操作系统的捆绑发起了调查。
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百度文库
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• 问题： • 1、所有的垄断地位本身是违法的吗？
• 2、competition on the merits：垄断力的获得，如果完全 是由于其“技术优越，产品优越，拥有天然优势，具有经 济效率或技术效率……”，可以免除责任吗？ • 3、反垄断法中的市场支配地位滥用与合同法的关系？
滥用市场支配地位的反垄断法分析
一、滥用市场支配地位反垄断分析的框架
• 第十八条 认定经营者具有市场支配地位，应当依据下列因素： • （一）该经营者在相关市场的市场份额，以及相关市场的竞争状况； • （二）该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力； • （三）该经营者的财力和技术条件； • （四）其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度； • （五）其他经营者进入相关市场的难易程度； • （六）与认定该经营者市场支配地位有关的其他因素。
滥用市场支配地位的行为：类型
• • • • • • • ——排斥性行为 1、该行为必须有排斥竞争者的能力 使得潜在竞争者找不到足够的销售渠道来进入这一市场； 对于现有竞争者，压制其扩大产出的能力，或逼迫其退出市场。 彻底排除—严重抑制 2、必须可能产生排斥效果，扭曲市场竞争 能力越强，适用范围越广，支配地位越强，越可能产生排斥效果+网 络效应 • ——剥削性行为 • 过高定价、歧视性定价