美国外资并购反垄断立法之述评

International Trade

国际商贸

2012年3月

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美国外资并购反垄断立法之述评

河北科技大学 刘玲 吴静茹

摘 要：美国对外资并购的反垄断立法，从1890年谢尔曼法开始，至今已经历了100多年的发展，其内容十分庞杂，立法体系也相当完备。就外资并购而言，除了银行、存贷机构等特定行业、特定内容予以反垄断单独立法外，无论是外资，还是内资均须遵守相同的反垄断法律。本文拟对美国外资并购反垄断立法的框架、主要内容、救济途径以及相应的法律制裁作一些简单介绍和述评，以期对我国外资并购的反垄断立法的完善有所借鉴。关键词：美国 外资并购 反垄断 立法中图分类号：F724 文献标识码：A 文章编号：1005-5800(2012)03(c)-181-021 立法的框架

1890年，美国国会颁布了谢尔曼法，是美国第一部反垄断法。它是第一部现代竞争法，无疑是第一部成为法律和经济生活中一

个重要因素的竞争法。因此，它常被称为美国反垄断法之父。1914

年，国会颁布了克莱顿法，作为对谢尔曼法的补充。同年颁布的《联

邦贸易委员会法》授权建立联邦贸易委员会，作为负责执行各项反垄断法律的行政机构。之后，1936年罗宾逊-帕特曼价格歧视法、1950年塞勒-凯佛维尔反兼并法和1976年哈特-斯科特-罗迪诺反

托拉斯改进法都是对1914年克莱顿法进行的重大修正。经过1982

年、1984年、1992年、1997年和2010年五次修改，美国联邦贸易委员

会和司法部反垄断局2010年颁布的《横向并购指南》是最新的并购

指南。“本身非法规则(Per Se rule)”和“合理规则(Rule of Reason)”

作为美国反垄断法的两个重要原则，都是美国法院在审理企业并

购案件的过程中，依据美国维护自由竞争的立法精神，对谢尔曼法

和克莱顿法等做出的解释和说明。

2 立法的主要内容

2.1 谢尔曼法《Shenman Antitrust Act》

谢尔曼法第二条规定：任何人垄断或者企图垄断，或与他人兼

并、共谋垄断州际间或与外国间的商业和贸易，将构成重罪。如果

参与人是公司，将处以不超过1000万美元的罚款；如果参与人是个

人，将处以不超过35万美元的罚款，或三年以下监禁。也可由法院

酌情并用两种处罚。第四条规定：授权美国区法院司法管辖权，以

防止、限制违反本法。

谢尔曼法第二条禁止企图或实际垄断市场的兼并，第四条授

予美国司法部独有权限，对于针对美国的任何违法执行谢尔曼法

的规定。通过颁布谢尔曼法，美会可以通过设置扩张的限制防止美

国大公司快速增长出现威胁。

2.2 克莱顿法《Clayton Antitrust Act》

1914年的克莱顿第七条明确仅包含股票或股本的收购

(acquire)，第七条的股票条款：从事商业或者任何影响商业活动的

人不得直接或间接收购从事商业或任何影响商业活动的其他人的

全部或部分股票或其他股本，商业是指任何商业行业或者任何影

响国家其他地区商业。这样收购的结果可能实质上减少竞争，或者

旨在形成垄断。

1950年，新的一波兼并浪潮进一步增加政府反垄断问题，并

促使国会于1950通过制定《塞勒——凯弗维尔反兼并法》(Celler-Kefauver Anti-merger Act)修改克莱顿法。

《塞勒——凯弗维尔法》禁止反竞争的股票收购和资产收购，如果“这种收购的效果可能会实质上减少竞争或旨在形成垄断。”一般情况下，塞勒——凯弗维尔法旨在改进1914年通过的原《克莱顿法》

：(1)包括资产以及股票收购；(2)包括纵向以及横向兼并；

(3)当趋势是在其发端时，削减兼并 (4)拒绝在依据“克莱顿法”第7条提起的诉讼中运用谢尔曼法的标准；(5)保护竞争，而不是竞争对手；(6)拒绝采取刚性的、量化的测试确定一个给予的兼并可能会导致对竞争的影响；(7)当它影响特定行业时，审查合并;(8)废止可能削弱竞争结果，且没有一定结果的兼并。为了加强执法《克莱顿法》第7条，国会于1976年颁布了《哈特-斯科特-罗迪诺反托拉斯改进法》(H a r t -S c o t t -Rodino Antitrust Improvement Act ，简称HSRA)。《克莱顿法》第7a 条增加了：提供大公司合并前强制通知。对于圆满的兼并，该法案要求某些兼并各方事先通知美国联邦贸易委员会和司法部，提供引起合并前通知要求的情况，以及不这样做的处罚。HSRA 要求，计划的兼并且达到一定规模的兼并公司要将他们的兼并计划通知的政府当局。 通知必须包括关于买卖的细节和市场参与者的资产数据，以及占有市场的数据。这个设计给官方提供了足够的数据，以确定兼并对竞争的潜在危害的进一步评估是否必要。拟议中的交易可能不具有法律约束力，直到提交通知文件之日起30天(这可能被执法机构延长30天)。修改后的《克莱顿法》第18a 条规定：收购人持有被收购人有投票权的股票和资产总额超过2亿美元，或者超过5000万美元，但不超过2亿美元，且那些收购企业的年净销售额或总资产超过了1亿美元或以上，被收购企 业的年净销售额或总资产超过了1000万美元或以上。达到上述申报条件要求的企业并购双方，必须依据该法向联邦贸易委员会和助理司法部长行事前申报，审查期一般为30天，对现金要约收购的案件，审查期为15天。2.3 联邦贸易法委员会法《Federal Trade Commission Act》联邦贸易法委员会法第五条 (a)(1)商业中或影响商业的不公平的竞争方法是非法的；商业中或影响商业的不公平或欺骗性行为及惯例，是非法的。(2)授权联邦贸易委员会阻止个人、合伙人、公司、使用上述违法方法及行为、惯例。下列情形……除外。(b)无论何时委员会有理由确信，任何个人、合伙人、公司已经或正在实行上述非法方法及行为、惯例时，若对此提起诉讼同公众利益极为相关，委员会应对上述当事人发出、送达起诉状、说明起诉的内容，并附带该起诉状送达后的30天，何时何地审理的通知…… 2.4 《并购指南》(Merger Guidelines)继1968年、1982年颁布《并购指南》后，1984年，司法部颁布了作者简介：刘玲(1965-)，女，河北科技大学副教授，北京大学法

律硕士，美国爱荷华大学访问学者，主要从事国际经济

法学，国际比较法学研究。