第二章

学生提问：在实践中，有的分公司学生提问： 在实践中，有的分公司作为保证人为总公司（本 公司）提供债务担保，是否可以？ ——这种担保是无效的，因为，保证人必须 ——这种担保是无效的，因为，保证人必须是独立于债务人的人，保证人必须有独立的财产，而分公司的财产 是独立于债务人的人，保证人必须有独立的财产， 是总公司财产的一部分。 而分公司的财产是总公司财产的一部分。
第二章 公司概述
引例
李某在“小小”餐馆吃火锅时，餐馆使用的甲公司生 产的火锅用小煤气炉发生爆炸。李某被炸伤，其医疗费、 护理费、营养费等花去16万元，购买残疾人器具须花费15 万元，整容须花费10万元。李某欲提起诉讼，索赔51万元 （包含10万元精神损害赔偿）。但经过律师调查，发现甲 公司的财产并不足以赔偿损失，甲公司财产不足的原因之 一是甲公司的股东王某有50万元的出资没有到位。李某以 甲公司、王某为共同被告提起诉讼，要求赔偿。甲公司和 王某均主张以甲公司的现有财产予以赔偿，不足部分由“ 小小”餐馆赔偿，法院应当追加“小小”餐馆为共同被告 。 问题：李某能否以甲公司和王某为共同被告，并要求 王某在出资不足的范围内承担连带责任，为什么？
）
4.依照我国公司法规定，下列哪一项是正确的？ （ ） Ａ．公司以其全部财产对外承担责任 Ｂ．公司以其股东财产对外承担责任 Ｃ．公司以其注册资本为限对外承担责任 Ｄ．公司以其股本对外承担责任
答案：A。
5.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公 司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一 份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金 为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠 纷。下列判断哪一个是正确的？ A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人 独立承担 B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司 的授权，租赁合同无效 C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公 司承担 D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公 司及其分公司承担连带责任 答案：C。
二、 公司与其他企业的区别
（一） 与个人独资企业的区别
是否 为法 人型 企业 责任 形式 股东 人数 公司 事务 的执 行人
专门 的经 营管 理机 构 投资 人亲 自管 理
设立 的要 求
规模
公司
是
有限 责任
自然 人、 法人
一般 为两 人以 上 一人
严格
较大
个人独资 企业
否
无限 责任
一个 自然 人
简单
较小
（二） 与合伙企业的区别
是否 活动 责任形 为法 依据 式 人 事 代 务 表 的 制 执 行 专 一 门 人 机 构 合 可 伙 以 人 是 多 人 能否 竟业 退股 设立 要求 以劳 禁止 （伙） 务出 资 否 对股 股东 严格 东无 不能 要求 退股
公 司
是
ห้องสมุดไป่ตู้
章程 有限责 任
合伙 否 企业
参考案例2
张某、李某是夫妻，二人各出资100万元成立了 有限责任公司。公司成立后，长期进行欺诈性经营， 并将收入转移到二人名下，公司对外欠债500多万元， 而公司账户上却没有钱。 ——此时，应当彻底否认该公司的法人资格，令 张某 、李某二人对公司债权人承担连带无限责任， 即责任不能以出资额为限。这样才能真正实现法律公 正、诚信的要求。
第二节
公司的名称、住所、章程和资本
一、 公司名称
（一）公司名称的含义和组成
公司名称组成=行政区划名称＋字号＋经营特点＋组织形式
（二）公司名称必须标明的字样
——“有限”
（三）公司的名称权
★独立性 ★排他性 ★可转让性
参考案例
铁将军锁业有限责任公司于2000年在某市工商局 登记注册，其生产的铁将军牌门锁在该市颇具盛名， 销量可观。2003年，市场上出现一种铁匠军锁业有限 责任公司制造的门锁。经查，铁匠军锁业有限责任公 司于2003年在该市工商局登记注册。问：铁将军锁业 有限公司能否以维护名称权为由请求撤销铁匠军锁业 有限责任公司的名称？
●对公司和其他股东：赔偿责任 ●对公司债权人：连带责任
2.一人公司股东财产与公司财产混同时的人格否定
●举证责任倒置
参考案例1
甲是A公司的股东，抽逃注册资金100万元，乙是 A 公司的债权人，按照最高人民法院的司法解释，甲 在抽逃资金的范围内与A公司承担连带责任。也就是 说，乙可以甲为被告提起诉讼，要求甲在100万元的 范围内承担责任。 ——这里有两个问题需要说明：第一，在实体上 乙可以越过A公司直接向甲主张债权，双方具有债权 债务关系；在程序上可以甲为被告提起诉讼。因此完 全符合法人人格否认的特征。第二，如果乙对A公司 有200万元债权，乙对甲也只能主张100万元的债权。
狭义：股本 广义：股本＋资本公积金
(二)与公司资本相关的几个概念 1. 公司资产 （1） 经济学意义上的公司资产 （2） 法律意义上的公司资产 2. 股本 3. 注册资本 4. 实缴资本 (三)公司资本的构成
■出资方式
(四)法定资本制、授权资本制和折衷资本制
1. 法定资本制 2.授权资本制 3.折衷资本制
参考案例 甲公司与乙公司签订了一项技术开发合同，约 定甲、乙合作开发一项高分子蛋白分离技术，由于 人手不够、设备落后，甲公司未能履行义务，欲解 除合同，乙公司不允，并要求甲公司承担违约责任。 法庭调查中，甲公司提出：“甲公司章程中规定的 经营范围是：生物技术的咨询、服务。甲与乙签订 的合同超越了章程规定的经营范围，因此应判该合 同无效。”问：甲公司与乙公司签订的技术开发会 同是否有效？
（五） 公司章程的变更
1.章程变更的原因 （1） 公司住所变更； （2） 公司名称变更； （3） 公司董事、监事组成变更； （4） 公司注册资本变更； （5） 经营范围变更； （6） 其他重大变更。
2.章程变更的要求 （1） 内容合法 （2） 程序合法 （3） 保持同一性
四、公司资本
(一)公司资本的含义
学生提问：在实践中，有的分公司作为保证人为总公司（本公司）提供债务担保，是否可以？
参考案例
法国人丹妮和美国人泰尔各出资50万美元，按我 国法律在上海注册了一家公司，公司章程规定各方以 出资额为限对公司债务承担责任，后该公司又在北京 注册了一家分公司。该公司应属于何种公司类别？ ——从上述情况分析，该公司属于中国公司（依 照中国法律在中国境内设立），而非外国公司；是特 别法上的公司（外资公司），而非一般法上的公司； 是有限责任公司，而非股份有限公司（注册金额没有 达到股份有限公司的要求）；是设有分公司的公司， 相对于北京的分公司，上海的公司称为总公司或者本 公司。
(五)我国公司资本制度的选择
——分期缴纳的法定资本制
第三节 公司的权利能力和行为能力
一、公司的权利能力
(一)公司权利能力的含义 成立——终止 (二)公司权利能力的限制 1.性质上的限制 2.法律上的限制 （三）关于转投资 1.转投资概述 2.转投资的限制 （四）关于公司担保 （五）转投资和公司担保的内部程序
二、公司的行为能力
1.公司行为能力的含义 2.公司行为能力的实现
学生提问：公司法定代表人个人借款，公司是否应当 承担责任？
——《民法通则》第43条规定：“企业法人对它的法定 代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”公司法 定代表人以个人名义借款，自然由个人承担责任，与公司无涉 。
第四节
二、党的组织
公司职工权益保护、党的组织
一、公司职工权益
二、党的组织
第五节 公司人格的滥用和否定
一、公司的人格
——法律承认的公司的主体资格
二、公司人格的滥用
目的：逐利
三、公司人格的否定
1.
（一）公司人格否定的含义 滥用公司独立地位和股东有限责任时的公司人格否定 “揭开公司的面纱 ” （二）《公司法》对公司人格否定的规定 1.滥用公司独立地位和股东有限责任时的公司人格否定
股份有限公司——发起人共同制定 有限责任公司——股东共同制定
2.公司章程的生效
公司成立之日为章程生效之日 （二） 公司章程的订立和生效 1.公司章程的订立
（三） 公司章程的内容 1.绝对记载事项 2.相对记载事项 3.任意记载事项 （四） 公司章程的约束力
1.约束的主体范围 2.规定了经营范围 3.是公司设立的必备文件
第六节
股东与公司的关系
一、股东与公司的财产关系
●三种有代表性的观点
二、股东对公司的权利
★收益权。 ★资产净值权。 ★控制权。
第七节 关联关系与决议的效力
一、
一、关联关系 二、公司股东会或者股东大会、董事会 的决议的无效、撤销
习 题
【选择题】
1.公司章程约束下列哪些人？（ A.股东 B.公司 C.董事、监事 D.高级管理人员 ）
• • • • • •
掌握公司的概念和特征； 辨析公司与合伙企业、个人独资企业的区别； 了解公司的分类； 了解公司的资本制度； 了解公司的人格及其否定制度； 明确公司的章程的意义，了解章程的内容。
第一节 公司的概念、特征和分类
一、公司的概念、特征
(一)公司是具有法人资格的企业 1.公司是法人
法人应当具备的条件： （1）依法成立； （2）有必要的财产或者经费； （3）有自己的名称、组织机构和场所； （4）能够独立承担民事责任。
答案：ABCD。根据是《公司法》第11条。
2.下列命题正确的是：（ ）。 Ａ．公司是企业法人 Ｂ．公司的法人营业执照签发之日，为公司成 立之日 Ｃ．公司有独立于股东的财产 Ｄ．公司的财产所有权就是股东的财产所有权 答案：ＡＢＣ。
3.确定公司住所的标准是下列那一项？（ Ａ．主要办事机构所在地 Ｂ．经营场所所在地 Ｃ．注册所在地 Ｄ．法定代表人办公地所在地 答案：A。
引例分析
李某可以以甲公司和甲公司的股东王某为共同被 告。甲公司本来具有独立法人资格，对外独立地承担 责任，但是由于股东王某出资不到位，使甲公司的清 偿能力不足，受害人李某可以直接要求股东王某在出 资不足的范围内与甲公司承担连带责任。这种情况， 实质上是法人人格否定法理的运用。
本章学习目标
通过本章的学习，你应该能够：
合伙 普通合 协议 伙人： 无限连 带；有 限合伙 人：有 限责任
能
针对 合伙 简单 合伙 人可 人 退伙
三、 公司的分类
（一）有限责任公司和股份有限公司 （二）无限责任公司、两合公司、股份两合公 司与承担有限责任的公司 （三）人合公司和资合公司 （四）封闭型公司和开放型公司 （五）一般法上的公司和特别法上的公司 （六）本国公司和外国公司 （七）母公司和子公司
二、公司住所 ● 住所是行政管辖的一项依据 ●住所是诉讼管辖的一项依据 ●住所可以决定债务履行的地点 ●在涉外案件中，住所还可以作为适用法律的准
据
三、公司章程
（一） 公司章程的概念和特征 1.公司章程的概念 2.公司章程的特征 （1）章程的法定性 （2）章程的自治性 （3）章程的公开性
（二） 公司章程的订立和生效 1.公司章程的订立
——当事人在成立公司之前，享有充分的自由 去选择公司的经营范围，而一旦在章程中规定了确定 的经营范围后，该经营范围便对公司具有约束力，公 司应当按照章程的规定进行活动。但是，当公司超越 经营范围进行交易活动时，该经营范围能否约束与公 司交易的相对人呢？能否据此否定合同效力呢？现代 各国公司法普遍持否定态度。我国最高人民法院《关 于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释 （一）》第10条规定：“当事人超越经营范围订立合 同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制 经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的 除外。”据此，本案中甲公司的行为虽然超越了经营 范围，但技术合同仍然有效。
2.公司是企业法人
(二)公司是由股东出资组成的企业，具有社团 性 学生提问：公司设立后，由于公司股份的 转让等原因而使股东只有一个自然人时，公司 能否存在？ ——此种情况下，应当允许公司作为一人 公司继续存在。当然，该公司要符合一人公司 的条件。比如，一人公司最低的注册资本为10 万元。股东只有一个自然人时，要满足这个条 件。
——公司名称经登记注册后，即取得该名称 的专用权，在法律上具有排他的效力。但根据《 企业名称登记管理规定》，公司的名称权的排他 范围是相当有限的，在同一登记机关辖区内，同 行业的企业不能有相同或者类似的名称。本案中 ，两公司在同一登记辖区，而且处于同一行业， 名称相似，因此先登记的铁将军锁业有限公司有 权撤销得铁匠军锁业有限责任公司的名称。