国际私法意思自治的发展原因探究

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致 则 契 约成 立 ， 当事人 作 出相 反 意 思表 示 则 契 约 消灭 。“ 约 之 律 ， 契 只有法 院地 的公 共 政 策 才能 否决 当事人 选择 的法律 。
然 而 到 了ｌ 世 纪 末 ， ０ 纪 初 ，“ 入 垄 断 时期 的 资本 主 义社 ９ ２世 进
债 的设 立 并不 要 求 有任 何 表 达 方 式 或 文 字上 的特 别 之 处 ， 只要 求
缔 约双方 一致 同意。 值得 我们 注 意 的是 ， 成 契 约是 万 民法 的产 会 发 生 重 大变 化 ， 诺 国家 对 社会 经 济 的干 预 逐 步加 强 ， 思 自治原 则 意 物， 而万 民法 是 用 来 调 整 罗 马公 民和 异 邦人 之 间 以及 异 邦人 和 异 也 逐渐 遭 到 冷 落 和 抨击 。 第 二 次 世界 大 战 以后 ， 会 政 治经 济 ” 社 邦人 之 间 民事法 律 关 系 的罗马 法律 。 就是 说 ， 时 的意 思 自治 精 环境 重 新 向着 自由化 方 向发展 ， 思 自 原 则再 次 受 到认 可。 同 也 此 意 治 合 并且 被 国际公 约所 采 神仅 仅 表 现 在 对外 的 民事 交往 之中 ， 而在 罗 马帝 国内部 ， 要 严格 领域 的意 思 自治原 则 不仅 体 现 在 国 内立 法 中， 仍
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摘要： 源于罗马法的意思 自 治原则已经成为国际私法中解决法律冲突的重要原则和方法， 并且 突破 了 传统的合同领域， 向侵权 、 婚 姻家庭 、 以及 继承等领域拓展， 呈现 出崭新的姿 态和旺盛的生命力。 意思 自 治原则作为一项古老的原则， 从萌芽到发展壮大经历了 漫长的时间， 间有衰落也有兴盛 ， 期 究竟是什么原因导致该原则在 近５年里发展 迅速， Ｏ 本文回顾 了意思 自 治原 的发展历程， ４ 并从
该 原则 对现 实社 会 的适 应性 来 探 究原 因。 关键词： 国际私 法 意 思 自 治 发 展
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原因 易 受 之 支 配 的 一般 法律 ， 者 我们 应 从 交 易 中推 断 得 知 当事人 在 或 特 定 事 项 上将 自己维 系于何 种 一般 法律 。 ”在这 里 法官 不仅 说 明 了
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中图 分类 号 ： ９ Ｄ
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文 献 标 识码 ： Ａ
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文章 编 号 ： ０ ８ ９ ５ ２ １） ２ ０８ — ２ １ ０ — ２Ｘ（ ０ １ ０ — １２ ０
约 、 物 契 约 和 诺成 契 约 四种 形 式 。 中 诺成 契 约 完 全不 同于 前 分 反 映 国家 与 公 民 之 间关 系 的事 项 ， 缔 约 能 力 ， 该 适 用 本 国 要 其 如 应 两种 契 约 形 式 ， 放 弃 了形 式 要 件 ， 它 强 双 方 当事人 的合 意 ， 意 法 ， 例如 合 同的术 语 和 条 件 ， 合 但 当事人可 以 自主 选 择支 配 它们 的 法
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意 思 自治 原则 的发展 历程
１ 芽 时期 ． 萌
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般认为， 首先 提 出意 思 自治 原则 的人 是 法 国学 者 杜摩 兰 。 但 明示 的意 思 自 还 承 认了默 示 的意 思 自治 。 治
早 在 罗马法 时代 ， 其 是在 对 外 交往 领 域 ， 尤 就可见 意 思 自 原则 的 治 同样 是 １６ 年 ，《 大 利 民法典 》 为 世 界上 第 一部 采 纳意 思 ８５ 意 成 蛛丝 马迹 。“ 一部 罗马法 史 ， 以说 就 是 一 部 意思 自治 思想 由不成 自治 原 则 的 民法 典 。这与 作为 起 草 委 员会 成 员的 意 大 利 法 学 家 孟 可 熟到 比较 成 熟 的生 成 史 ” 罗马 法 的契 约经 历 了 口头 契约 、 书契 ． 西尼 所 起 到 的 推动 作 用 大有关 系 。 … 文 孟西 尼 认 为 ， 在合 同领域 ， 部 那
遵守 既定 的规范 。
用。 ９０ 如１ ８ 年通 过 的 《 合 国国际 货 物销 售 合 同公 约 》 规 定 当事 联 就 人可 以明示 或 默示 地 排 除 公约 的适 用 或改 变 其 效 力。
二、 意思 自治 原则 迅速 发展 的原 因探究
杜 摩 兰 是 合 同领 域 意 思 自治 的创 立 者 。 他 的 著 作 《 在 巴黎 习
第６ 期 总５４ ｌ期
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国 际 私 法 意 思 自治 的 发 展 原 因 探 究
戴 芊 卉 （ 中南财 经 政 法 大学 法学 院 湖北 武 汉 ４ ０ ７ ） ３ ０ ４
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惯 法评 述 》中， 他认 为 合 同 应适 用 当事人 自己选 择 的 法 律 ， 果 当 如 事人 没 有 明确 表 示 适 用 何 地 法 律 ， 院 也应 根 据 案情 推 断 当事人 法
意 思 自｝原Байду номын сангаас则从 萌芽 、 展 到最 终 确立 为一 项 国际私 法 原则 ， 台 发
其 然 在 意 欲 适 用 的法 律 。 比如 在 夫 妻 财 产 问题 上 ， 摩 兰赞 成 应 适 用 夫 经 历 了漫 长 的 时 间 ， 间一直 饱 受 争 议 。 而 ， 近五 十年 中却 发 杜 在 该 妇 结 婚 时 共 同住 所 地 法 ，“ 因为 夫 妻财 产 制 应被 视 为 默 示合 同 ， 那 展 迅 速 ， 国 际商 事 合 同中 ， 原 则 已获 得 普 遍接 受 并上 升为 国 际 美 著 么 夫妻 双 方 已经将该 合 同 置于 其婚 姻 住 所 地 法 的支 配之 下。 ””按 习惯 法 。《 国第 三次 对 外 关 系 法 重述 》的报 告 者之一 ， 名学 者