第六章 集团及跨国公司治理
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2、2006年1月1日生效的《公司法》和《证券法》,第一次 在法律层面上对关于上市公司实际控制人的有关内容进行了 规定:“两法”界定了上市公司实际控制人的法律含义;明 确了上市公司实际控制人的信息披露义务;规定了上市公司 实际控制人违反法定义务应当承担的法律责任。 《公司法》第217条第(三)款对上市公司实际控制人 的法律含义做了如下规定,即“实际控制人,是指虽不是 公司股东,但通过投资关系、协议或者其它安排,能够实 际支配公司行为的人”。 《证券法》第66条及67条分别对上市公司实际控制人和 发生实际控制人变革的披露要求。
途径:通过控股、参股、控制和协调众多子公司、 孙公司、关联公司
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子公司
1、形式标准(数量标准):资本多数标准 有表决权的股份比例——控股 2、实质标准(事实标准):实际控制权 ——有能力施加重大影响
财务与经营战略 有权任免董事会或类似权力机构的多数成员 在董事会或类似权力机构的会议上有多数投票权
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税收及会计制度
1、公司间股利税:当持股比例达到一定数额,控股 股东的现金权与控制权比较统一时,才对公司间股 利所得给予免税或扣除的待遇
2、遗产税
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企业会计准则第 36 号——关联方披露
第九条 企业无论是否发生关联方交易,均应当在附注中披露与
母公司和子公司有关的下列信息:
(一)母公司和子公司的名称。 母公司不是该企业最终控制方的,还应当披露最终控制方名称。 母公司和最终控制方均不对外提供财务报表的,还应当披露母公 司之上与其最相近的对外提供财务报表的母公司名称。
集团治理与企业治理
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债权人
股东A 股东B 股东C 股东D
具有独立法人 资格 公众公司A
其 他 利 益 相 关 者
股东E 。 。 。
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母公司的行为与子公司的利益相关 者保护
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母公司的行为
转移定价
产品买卖 转让、置换和出售资产 (包括无形资产交易) 资金拆借 托管经营
逃废债务
(二)母公司和子公司的业务性质、注册地、注册资本(或实收
资本、股本)及其变化。 (三)母公司对该企业或者该企业对子公司的持股比例和表决权 比例。
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中国建立和完善上市公司实际控制人的强制信 息披露制度的历程
1、1994年7月1日生效的《公司法》,并未就上市 公司实际控制人及其行为进行规范。在此后的两次 修正中,也未涉及上市公司实际控制人的内容。由 于法律规定的缺失,导致了诸如德隆系、科龙系上 市公司的实际控制人利用法律规定的空白侵害上市 公司及其他股东利益进而扰乱证券市场秩序的现象 频频发生.
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我国《公司法》的规定
《公司法》第二十条规定:“公司股东应当 遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使 股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者 其他股东的利益,不得滥用公司法人独立地 位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东 造成损失的,应当依法承担赔偿责任。公司 股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任, 逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应 当对公司债务承担连带责任。”
第七章 新兴治理
集团公司治理 跨国公司治理
1
第一节 集团治理
企业集团与集团内的企业 集团公司治理 母公司的行为与子公司的利益相关者保护
2
企业集团与集团内的企业
企业集团 子公司 关联公司
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企业集团 通过股份相互持有、融资关系、交易关系, 以及连锁董事而形成的企业结合体,这些 企业形成一个群体。
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3、《公开发行证券的公司信息披露内容与 格式准则第15号》
第16条规定 “信息披露义务人是法人或者其 他组织的,应当披露如下基本情况:……(二) 信息披露义务人(包括一致行动人)应当披露 其实际控制人的有关情况,并以方框图或者其 他有效形式,全面披露其相关的产权及控制关 系,列出股份持有人、股份控制人及各层之间 的股权关系结构图,包括自然人、国有资产管 理部门或者其他最终控制人;……”
贷款担保 债务充抵
操纵股市
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股东及债权人利益保护
公司法:母公司连带责任 税收及会计制度 信息透明度
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英美法系“戳穿公司面纱”和“深石原 则”
戳穿公司面纱——公司法人人格否认,是 指在母子公司的体制下,由于母公司的过 错而导致了子公司无法生存,这时,要对 子公司的法人人格予以否认,即否定母公 司对子公司的债务承担有限责任,强制要 求母公司对子公司的债务承担连带责任。
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“深石原则”即公平居次也称次级债权原 则,是在母子公司的体制下,如果存在母 公司为了自身的利益而导致子公司因资本 不足而破产或重组时,母公司对子公司的 债权应该次于子公司的其他债权人。
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德国: 母子公司之间存在支配合同时,支配企业 的法定代表人对从属企业应尽一个正直的、 有责任心的业务领导人之谨慎义务。如果 支配企业的法定代表人违背其义务,则他 们应作为连带债务人对从属公司遭受的损 失承担责任。从属公司的管理人员在不得 不服从指令的情况下将不承担损害赔偿责 任.
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关联企业
1、一公司直接或间接地制约某公司——A公司与B公司、A公司与C公
司、A与E 2、受某公司制约——E 、B、C
3、与某公司处于同一公司控制之下——B与C
D组织
A公司
B公司
C公司
E公司
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集团公司治理
一般问题
集团内各公司制企业的委托代理问题 集团母公司作为出资人与子公司之间委托代理 问题 关联企业之间协调与合作 成员企业的自身利益与集团整体利益之间的协 调
特殊问题
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集团公司治理
集团内企业的独立性
财产边界——公司产权
以独立财产和实体为基础承担相应民事责任 拥有占有、使用、支配、处分的全部权利 永恒性质
组织边界 关于法人边界——人格化的企业法人
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公司的法人边界与公司治理边界
独立企业法人边界与治理边界的一致性 集团内子公司的治理边界大于法人边界
企业集团的联结纽带:以资本为中心,配合生产、 技术、产品、销售、信息和人事等多元联结。 多法人性:以母子公司为主体的多法人经济联合体
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企业集团的类型:
财团型企业集团—松散的联合体
横向的独立法人关系 目的:相互联系业务、减少市场风险 三菱、住友、摩根、洛克菲勒、杜邦、花旗等
母子公司型企业集团—紧密的经济联合体