第二章公司法

必须经国务院授权的部门或省级人民政府批准”的规 定，即有限责任公司和股份有限公司的设立现在均采 取登记主义，克服了审批主义中可能存在的腐败行为。
（二）公司设立的方式——发起设立
即由发起人认购公司的全部股份而设立公司。
（三）有限责任公司设立条件（《公》第23条）
1、股东符合法定人数——50人以下（《公》第24条） ； 2、股东出资达到法定资本的最低限额（《公》第26条） ；
个人独资企业
1、定义：指依法在中国境内设立，由单个自然人投 资，全部资产为投资人个人所有，投资人以其个人 财产对企业债务承担无限责任的经营实体。(P65) 2、投资者人数：一个自然人； 3、出资条件：由投资者申报的出资，无最低资本要求； 4、投资者责任形式：无限责任； 5、立法状况： 《个人独资企业法》 2000年1月1日施行； 《中小企业促进法》2003年1月1日施行。
合伙企业
1、定义：合伙企业是指两个以上的合伙人订立合伙协议，共
同出资，合伙经营，共享收益，共担风险，并对合伙企业的 债务承担无限连带责任的营利性组织。（P52）
2、投资者人数：两个以上的自然人 3、出资条件：有各合伙人实际缴付的出资 4、投资者责任形式：合伙人对合伙企业的债务承担无 限连带责任。 5、立法状况：《合伙企业法》1997年8月1日施行
2、公司法人性的表现：
（1）公司必须有自己独立的财产 表现：公司的财产来自股东的投资，但又与股东财产相 区别；在公司存续期间，股东无权抽回（抽逃）已经 投入公司的财产。 （2）公司应承担独立的民事责任
①公司应以它的全部财产对外承担责任。 ②股东仅以出资额为限对公司承担责任——股东的有限
责任
公司人格独立和股东有限责任的现代公司法上的 两大基本原则。
第二章 公 司 法
第一节 概 述
一、公司的历史沿革
独资企业 合伙企业 康孟达组织
股份有限公司
有限责任公司（19世纪末德国）
现代意义的公司萌芽：1600年成立的英国东印 度公司和1602年成立的荷兰东印度公司 。
二、公司的概念 公司是指依法设立的,以营利为目的的社团法人。 （P21）
三、公司的法律特征 （一）法人性 1、法人性的含义： 公司必须是独立的法人， 这是公司与其他企业形式的本质区别，也是 公司的最大优越性所在。
合伙企业
公司企业
[案例]正大有限责任公司是光明百货商店和万利有限公司的债 权人。光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，每人出资 30万元。1997年12月，正大公司向光明百货商店出售一批针 织服装，价款总计30万元人民币。期限届满时，光明百货商 店没有按约付款。正大公司多方调查后发现，该店因经营不 善已欠债达150万元，资产仅为60万元。而甲因商店负债累累 已不告而别。乙、丙不得不宣告企业解散，并表示将以企业 的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不再清偿。 万利公司由通宝贸易公司等5家股东共同发起设立，注册 资本500万元，每方各出资100万元。公司成立不久，因竞争 过于激烈而经营不善，此时公司资产为400万元，所欠债务为 750万元，其中包括欠正大公司的150万元。正大公司分别将 这两家企业及其投资者告上法庭，要求其清偿所欠货款。 请问：法院是否应支持正大公司的诉讼请求？两家企业如何清 偿所欠正大公司的债务？
（3）表现形式： ①公司设立资本显著不足； ②利用公司规避法律责任； ③利用公司回避合同义务； ④公司人格混同； ⑤公司完全空壳化。
注意：适用“公司法人人格否认制度”的效果仅为在 特定的法律关系中否认公司的独立人格。在法律规 定的情形不再存在时，公司仍然具有独立的人格。
2、营利性（P22）
◆公司的社会责任问题（《公司法》第5条）
（六）根据公司的国籍，分为本国公司、外国公司、跨国ຫໍສະໝຸດ Baidu公司。
注意：“三资企业”是依据中国的法律，在中国境内设立的，因此 属于本国公司（即中国公司）。
（七）根据公司之间的特殊联系，分为关联公司和公司集 团
四、公司的作用（P24-25） 五、公司法——调整公司设立、经营、变更和终止过程 中发生的各种关系的法律规范的总称
注意：新《公司法》大大降低了公司设立的门槛，鼓励兴业投资： （1）统一各类有限责任公司的出资标准，统一降低为人民币3万 元。 （2）允许分期缴纳出资，有限责任公司的注册资本是在公司登记 机关登记的全体股东认缴的出资额，而不是实缴的出资额。因 此，为保护债权人的利益，今后股东应按照实缴的出资比例分 配利润，按照认缴的比例承担责任。
请问哪一种观点是正确的?
（一）企业的概念——依法成立，独立从事生产经
营或服务性活动的营利性的社会组织。
（二）企业类型的划分：
按 所 有 制 划 分 按 资 金 来 源 全民所有制企业（国有企业）
集体企业
私营企业 内资企业 中外合资经营企业 中外合作经营企业 外商独资企业
外商投资企业
个人独资企业
责按 任出 形资 式条 划件 分和
股份公司的根本区别；
4、公司资本的封闭性（股东向股东以外的主体转让股份则
受严格限制，见《公》第72条）
5、公司组织机构设置灵活——适合于中小型企业（《公》
第51条、52条）
二、有限责任公司的设立
（一）公司设立的原则 1、自由设立主义——即公司的设立不受任何约束； 2、特许设立主义—国王以特许令或立法的方式许可设立公司； 3、审批设立主义——由行政机关审批公司设立 4、准则设立主义（登记设立主义） 我国《公司法》第6条：改变了旧法“设立股份有限公司
目前，我国的《公司法》仅调整有限责任公司和股份有 限公司两类公司类型。
本节小结
◆重点：
1、公司的法律特征及发展动向； 2、公司的分类（尤其是母、子公司、总、分公司）
◆难点：
1、公司法人性的内容及公司人格否认制度； 2、公司的社团性特征及一人公司问题； 3、公司的营利性及公司的社会责任问题。
◆思考题：
（四）根据一个公司对另一个公司的控制与依附关系，分 为母公司和子公司；
注意：这是由公司对外投资设立新的公司所形成的关系，母公司作 为股东，不仅对子公司形成控股，而且还控制子公司的日常经营 活动。因此，作为两个公司，母、子公司均具有独立的法人资格。
（五）根据公司管辖系统，分为总公司和分公司;
注意：分公司只是一个分支机构，所以不具有独立的法人资格，其 产生的责任由总公司承担。
1、简述公司法人性特征的基本内容。 2、简述母公司与子公司之间的法律关系。
第二节 有限责任公司
一、 概念与法律特征 （一）概念：有限责任公司是指股东以其认缴的出资额 为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债 务承担责任的公司。（P26）
（二）法律特征
1、股东人数的有限性——50人以下（《公》第24条）； 2、股东责任的有限性 3、股东出资的非股份性（即不公开发行股票）——与
[案例]
所罗门与所罗门有限公司案
所罗门是一个多年从事皮鞋销售业务的商人。 1892年，所罗门组建一个公司“所罗门有限公 司”，并将他拥有的皮鞋店卖给公司，转让价格 为30006英镑。作为对价，公司发行了每股1英镑 的股份共20006股，除他的妻子和五个孩子各拥有 1股外，其余的20000股由所罗门拥有。此外，公 司以其所有财产为担保向所罗门发行了10000英镑 的债券。公司经营了1年后陷入了困境，清算后资 产仅剩下6000英镑。而此时，公司除欠所罗门的 债券外，还欠其他无财产担保债权人7000英镑的 债务。请问：公司的债务应如何清偿？
[案例2]
女大学生股东案
女大学生江某于2002年12月，突然收到法院的通知，称其为宏 达服装有限公司的股东，欠缴出资18万元，现公司无力偿还 所欠债权人艺华纺织有限公司的货款98万元，债权人诉之法 院，要求江某承担出资额范围内的清偿责任。而江某则声称 自己根本不是宏达服装有限公司的股东，并拒绝承担相应的 责任。 原来，江某在2002年暑假时曾在宏达服装有限公司实习，并留 下了自己的身份证复印件和签名。后公司的几名股东欲另设 立一家公司（主要用于逃避债务），于是抽取了江某的身份 证复印件，伪造其笔迹在股东会议记录和公司章程上签名， 并通过非法手段骗取了工商登记。 请问：现债权人起诉，江某是否承担股东的补充出资责任？为 什么？
【问题讨论】股东资格的认定
[案例1]：“朱加伦诉上海千鹤土建工程设计研究有限公 司参股纠纷案” 在该案中，原告诉称，其与其他股东共同参加了 被告的筹办、成立事宜，并于1995年5月签字认购被 告股份200股，计股金2000元。随后如数缴足股金， 并领到了被告发给的出资证明书。其后，被告否定原 告的股东资格，酿成纠纷。被告辩称，其于1995年5 月召开第一次股东会，通过了公司章程，并由20名自 然人股东及1名法人股东签字、盖章认可后报工商部 门办理了工商登记手续，因原告未被列入被告向工商 局申报的股东名录及章程，以后亦未办理过变更登记 手续，故原告不具备股东资格。 请问：朱加伦是否是千鹤土建工程公司的股东？
3、股东共同制定章程 4、有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。 5、有公司住所。
（四）设立程序（P28）
1、签定发起人协议； 2、订立公司章程；
（注意：公司章程是调整公司内部组织关系和经营行为的自治规 则，是公司设立、运营过程中处理内外关系的重要法律文件，有 公司宪法之称，是公司设立的必备文件，股东应在章程上签名盖 章。见《公》第25条）
第二编 市场主体法
市 场 主 体
市场调控主体
政府
市场经营主体
企业
市场消费主体
消费者、进行生 产消费的经营者
问 题 讨论
企
业
关于企业和公司的关系有以下三种观点: 甲说: 企业就是公司,公司就是企业; 乙说: “国有企业”就是公司,但公司不一 定是“国有企业”; 丙说: “国有企业”不一定是公司,公司也 不一定是“国有企业”;
3、社团性
◆“一人公司”问题
4、依法设立
三、公司的分类（P22）
（一）根据股东对公司所负责任的不同，分为无限责任 公司、两合公司、股份有限公司、有限责任公司； ——大陆法系的划分方式，前三种公司类型已经较少见，
后两种为现代典型的公司类型，股东承担有限责任。
（二）根据公司的信用基础的不同，分为人合公司、资 合公司、人合兼资合公司——大陆法系的划分方式。 （三）根据公司股份掌握对象的不同，分为封闭公司和 开放公司——英美法系的划分方式
公司
人数 一个以上 股东 有限责任
合伙企业
两个以上 自然人 无限连带责任
独资企业
一个自 然人 无限责任
投资人的责任 有无最低 资本要求 出资形式
有
现金、实物、 知识产权、土 地使用权等
无
无
还包括 劳务
是否具有 法人资格
有
无
无
小结
1、我国传统的企业分类形式及弊端 2、现代企业分类方式及意义
思考题：根据下列条件，设计一个或多个企业组织形式方案 1、李华的大哥出资20万元，欲开办“宝宝乐”母婴用品商店， 但不参与日常经营； 2、李华的二哥未出资，拥有10%的干股，但想掌控商店的日 常经营； 3、李华夫妇亦未有出资，拥有10%的干股，也想掌控商店的 日常经营，贯彻自己的经营理念； 4、李华的朋友愿意提供10万元资金； 请问：该商店可以采取何种方式设立？李华如何能实现自己的 经营意愿？
我国的《公司法》于1994年7月1日起施行，先后经历了 1999年、2004年、2005年三次修订。其中2005年10月27日修订， 2006年1月1日正式施行的新《公司法》进行了大规模的修订， 条文由原来的230条减少为219条，完全被保留的仅有20条，删 除了39条（有些涉及股票、债券发行的内容移至新《证券法》 规定），171条进行了修改和整合，大大降低了公司设立的门槛， 增加了公司人格否认制度、一人公司、有限公司股东退股制度、 股东代表诉讼等公司法领域的重大制度，完善了市场经济条件 下我国的公司法律制度。
3、必要的行政审批（例如设立证券公司应经中国证监会的审批） 4、缴纳出资（《公》第26-29条）； 5、确立组织机构（设立股东会、董事会、监事会）； 6、申请登记。
出资的程序 ：
股东
现金 实物或无形资产
银行
验资机构 工商登记
评估机构
问题：公司 虚假（不实） 出资的股东 的行政责任、 刑事责任和 民事责任 （对其他股 东、对公司、 对债权人）？
3、公司人格独立之限制—“公司人格否认制度”
（1）含义：又称揭开或刺穿公司面纱原则，是指在具体的、
特定的法律关系中，基于特定事由，否认公司的独立人格， 直接要求股东对公司的债务或行为承担责任的制度。
（2）立法状况：
国外：这一原则由美国法院首创，后被英、法、德等国所效仿， 德国称为“直索”理论，日本称为“透视”理论。该原则已 为两大法系所共同认可，并运用于司法实践中，有效地维持 和推动了公司制度的健康发展。 我国：《公司法》第20条——这是我国首次系统完整地增设了 公司法人人格否认制度，并以法律条文的方式明确加以规定， 这也是我国公司法的首创，其他国家大多是法官通过自由裁 量权的方式在具体案例中加以适用。