第七章合同的保全-文档资料

二、代位权的成立要件
1、债权人对债务人的债权合法、确定，且 必须已届清偿期。 2、债务人怠于行使其到期债权。 3、债务人怠于行使其到期债权的行为已经 对债权人造成损害。 4、债务人对第三人享有的到期债权，是非 专属于债务人自身的债权。
2、债务人怠于行使其到期债权。
《司解一》第13条 合同法第七十三条规定的"债务人怠于 行使其到期债权，对债权人造成损害的"， 是指债务人不履行其对债权人的到期债务， 又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人 主张其享有的具有金钱给付内容的到期债 权，致使债权人的到期债权未能实现。
三、代位权的行使
（一）代位权行使主体---债权人 （二）代位权行使方式----向法院提起诉讼 的方式 （三）行使范围—以债权人的债权为限 （四）行使的必要费用—由债务人负担
（三）行使范围—以债权人的债权为限
在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额 超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务 人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。 以债权人的债权为限的要求：（ 1 ） 债权人行使 代位权只能以自己的债权为基础，而不能以全体 债权人的债权为保全的范围；（2）债权人行使代 位权，其代位行使的债权数额应与其债权数额大 致相当（非绝对一致）；（3）如果债权人行使债 务人的一项权利，已足以保全自己的债权，则不 应对债务人的其他权利行使代位权。

（二）对债务人的效力
债权人对因行使代位权所支付的必要费用 （债权人行使代位权所支付的律师代理费、 差旅费等必要费用），由债务人负担。 在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费 由次债务人负担，从实现的债权中优先支 付。 代位权行使的直接效果归于债务人。
（三）对次债务人的效力
在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可 以向债权人主张。 债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议， 经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权 人的起诉。 债权人向次债务人提起的代位权诉讼，经人民法 院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权 人清偿债务，债权人与债务人、债务人与次债务 人之间相应的债权债务关系即予消灭。
（二）合同保全与违约责任
二者在功能上相辅相成，缺一不可，责任 财产是担当违约责任的前提， 合同保全与违约责任的区别： 1、违约责任是对债权的消极保障。而保 全制度是积极保障债权制度。 2、适用的期间不同。
第二节 债权人的代位权
一、代位权的概念 二、代位权的成立要件 三、代位权的行使 四、代位权行使的效力 五、代位权行使的限制 随堂练习
二、合同保全与其他保障债权形式的区别
（一）合同保全与合同担保 合同保全与合同担保一致的是都是为了保障 债务的履行和债权的实现。 合同保全与合同担保的区别： 1.合同的担保没有超越合同效力对内的范畴。 2.合同担保主要是因当事人的约定而产生， 而合同保全是依法律规定产生的。 3.合同的担保比合同保全对债权的保障作用 更为重要。 4.适用的前提不同。
3、债务人怠于行使其到期债权的行 为已经对债权人造成损害。
（1）债权人对债务人的债权已经到期。 （2）债务人构成迟延履行。 （3）债务人怠于行使自己对次债务人的权利， 造成自己无力清偿对债权人的债务。
4、债务人对第三人享有到期债权，是非专属 于债务人自身的权利； 专属于债务人自身的债权，是指基于扶养 关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产 生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养 老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身 伤害赔偿请求权等权利。
第七章 合同的保全
第一节 合同保全制度概述 第二节 债权人的代位权 第三节 债权人的撤销权 本章习题
第一节
合同保全制度概述
一、合同保全的概念和特征 二、合同保全与其他保障债权形式的区别
一、合同保全的概念和特征
所谓合同的保全,是指法律为防止因债务人的财 产不当减少或应增加而未增加而给债权人的债权 带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为 行使撤销权或代位权，以保护其债权的一种制度。 债权人债务人第三人 其主要特点： 1、合同保全是合同相对性规则的例外。 2 、合同保全的基本方法主要是确认债权人享 有代位权和撤销权，这二种权利在保全债权功能 有所不同。 3 、合同的保全主要是发生在合同有效成立期 间。
2、甲于2000年10月10日向乙借款1万元，双方约定借款期 限为 2 午。2019 年 10月 16 日，甲还没有还款。乙经调查， 发现甲家里除了一台黑白电视机外没有什么值钱的。但甲 帮丙运输百货，丙还有2万元运输费未付，巳到期近7个多 月。由于丙是甲的亲戚，甲不好意思向丙要钱，一直就拖 着。下列说法中正确的有（ ） A ．乙可以甲的名义向丙要回欠款 2 万元，其中， 1 万 元用于偿还自己的债款 B ．乙可以扣押甲的电视机来行使其代位权，代位权 就是只要还钱就行 C ．乙可以请求丙偿还所欠甲的运输费，以便偿还自 己的债款 D ．乙可以直接享有债权人的代位权，而无须甲的同 意或与甲协商
一、代位权的概念
债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权， 对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己 的名义代位债务人直接向第三人行使权利的权利。 代位权的基本特征。 1、代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人 （第三人）主张权利，因此债权人的债权对第三人产生了 拘束力。 2、代位权是一种法定的权能。 3、代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利。 因此不同于代理。 4、代位权行使的方式——诉讼 5、代位权的性质为实体权利、形成权。
四、代位权行使的效力
（一）对债权人的效力 1、《合同法司法解释（一）》第20条 ：债权人向次 债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位 权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债 权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权 债务关系即予消灭。 2、如果次债务人向债务人履行债务，债务人拒绝受 领，则债权人有权代债务人受领，但接受后应返还 给债务人。而不能独占并用以充抵自己的债权。 3、债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果 享有优先受偿的权利。
五、代位权行使的限制：
（1）只能通过诉讼方式行使 （2）债权人应以自己的名义行使 （3）行使的范围以债权人的债权数额为限， 并不得超出债务人的权利的范围 （4）债权人行使代位权不得处分债务人的 权利
随堂练习
1、下列可以作为债权人代位权对象的权利 的是( )。 A.丁享有的其父母为其设定的人寿保险 金领取权 B.戌替家里无人的邻居已家修理被台风 刮塌的房屋而享有对已的无因管理费用请 求权 C.甲与乙之间因委托合同而产生的债权 D.税务局局长丙享有的工资请求权