1第一章 民事诉讼与民事诉讼法

二、民事纠纷解决机制
（一）自力救济：包括自决与和解。它是指纠纷主体 依靠自身力量解决纠纷，以达到维护自己的权益。自 力救济是最原始、最简单的民事纠纷的处理机制。
（二）社会救济：包括调解（诉讼外调解）和仲裁， 它是指依靠社会力量处理民事纠纷的一种机制。
（三）公力救济：指诉讼。诉讼的实质是由国家审判 机关，在纠纷主体参加下，处理特定的社会纠纷的一 种最有权威和最有效的机制。诉讼的特点：一是国家 强制性；二是严格的规范性。
2 调解所达成的协议具有民事合同性质， 不具有强制执行的效力。
3 人民调解委员会调解案件，如违反法律 规定的，人民法院应当予以纠正。
（五）与仲裁法的关系
1 《民诉法》第111条第2项规定了凡有仲裁协议的，不得向人民 法院起诉，只能由仲裁机构受理，但仲裁无效的除外。
2 《仲裁法》第26条规定了当事人达成仲裁协议，一方向人民法 院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭 前未对人民法院受理该案提出异议的，应视为放弃仲裁协议，人 民法院应当继续审理。
特征： 1 民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争
讼法律关系构成的特殊的社会关系。 2 民事诉讼法律关系体现了法院审判权同当
事人诉讼权利的有机结合。
二、民事诉讼法律关系的要素
（一）主体－－指在民事诉讼中享有诉讼权利 和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其 他组织。
包括：人民法院、人民检察院、诉讼参
6 《民诉法》第213、258条规定了仲裁机构生效裁决执行程序 及对其不予执行的情形。
习题选练：2002年司法考试题
68. 甲、乙两厂签订一份加工承揽合同，并在合同中写明 了仲裁条款。后因甲厂加工的产品质量达不到合同的要 求，乙厂遂向法院起诉。法院受理了该案，在法院辩论
过程中，甲厂提出依合同中的仲裁条款，法院对该案没 有管辖权。下列对该案的处理意见中哪些是错误的?
a.可以向本公司劳动争议调解委员会申请调解，
调解不成的，可以申请劳动仲裁
b.可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对
仲裁裁决不服的，可以向法院提起诉讼
c.可以不申请劳动仲裁而直接向法院起诉
d.如果进行诉讼并按简易程序处理，法院开庭审
理时，可以申请先行调解
第二节 民事诉讼
一、民事诉讼的概念和特点
分为：职权进行主义和职权探知主义
（三）案件审理中法院与当事人的作用分担
1 诉讼指挥权－－是法院为了保证程序的进 行而依据运行诉讼程序的权能。它是职权主义 的具体体现和核心。
2 阐明权－－指当事人主张不明确或者有矛 盾、不正确或者充分时，法院可以依据职权向 当事人提出关于事实及法律上的质问，促请当 事人提出证据，以查明案件事实的全能。
2 意义
（1）可以为民事诉讼法学的其他基本理论提供一个 更高层次的理念，从而在对其他基本理论的研究中， 在民事诉讼的出发点上获得共识，推动其他基本理论 纵深发展。
（2）可以为我国民事诉讼立法的完善提供一个基本 指导方向。
（3）可以为法官进行法律解释提供方向性的指导， 在成文法不甚完善的国家，这种指导尤为重要。
第一章 民事诉讼与民事诉讼法
第一节 民事纠纷解决机制
一、民事纠纷的概念
民事纠纷，又称民事争议，是法律纠纷和社会纠
纷的一种。所谓民事纠纷，是指平等主体之间发生的，
以民事权利义务为内容的社会纠纷。
其特点是：
（1）民事纠纷主体之间法律地位平等
（2）民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议
（3）民事纠纷的可处分性
2 根据《民诉法》16条的规定，人民调解 委员会是人民调解的组织机构，它在处理民间 纠纷时应适用民事诉讼法的有关规定。
3 人民调解委员会业务上受人民法院的指 导和监督。
区别：
1 人民调解委员会是群众性的自治组织， 因而，人民调解属非讼调解，这种调解基于当 事人的自愿，不是诉讼前的必经程序。
2 诉讼前证据保全，由公证机关根据当事 人的申请，以公证证明方式予以保全，在当事 人起诉后，把保全的证据移送受诉人民法院审 查。
3 公证机关依法赋予强制执行效力的债权 文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以 向有管辖权的人民法院申请强制执行。
区别：
1 调整不同：公证法的调整对象是公证活 动；民诉法的调整对象是诉讼活动和诉讼关系。
（二）与刑事诉讼法的关系 联系：均属于程序法范畴，都是为了保证实体
法关系的实现而规定的诉讼程序的法律。 区别：
1 具体的目的和任务不同 2 起诉的主体不同 3 某些基本原则不同 4 某些审判程序不同 5 执行程序不同
（三）与公证法的关系
联系：
1 经过法定程序公证证明的法律行为、法 律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的 根据。
第三节 民事诉讼法
一、概念 民事诉讼法：狭义－－是指国家颁布的关于民
事诉讼的专门性的法律。 广义－－除了民诉法外，还指宪
法和其他实体法、程序法有关民事诉讼的规定， 以及最高人民法院发布的指导民事诉讼的规范 性文件。
性质：部门法、基本法、程序法
二、民事诉讼法的效力
（一）对事的效力 1 平等主体之间因民事法律关系发生的争议 2 法律规定适用民诉法审理的其他案件 （二）对人的效力 1 中国公民、法人和其他组织 2 居住在我国境内的外国人、无国籍人以及外国企业和组织 3 不在我国境内居住但要求在我国进行民事诉讼的外国人、无国籍
5权利保障说－－日本，竹下守夫（一般理念转向宪 法理念）
6多元说—纠纷解决、秩序维护、权利保障（主体多 元、价值多元）
三、民事诉讼模式
（一）概念
指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构 中各种基本要素及其关系的抽象形式。
（1）民事诉讼模式是对民事诉讼程序及制度 结构的抽象概括。
（2）民事诉讼模式还对民事诉讼结构的构成 要素及各要素之间的基本关系进行抽象和概括。
（二）国外学者关于民事诉讼目的论的学说
1私权保护说－－19世纪初期，德国萨维（自由资本 主义，个人本位）
2维护私法秩序说－－20世纪初期，德国标罗（垄断 资本主义，社会本位）
3纠纷解决说－－二战后，日本兼子一（现代资本主 义，纠纷解决）
4程序保障说－－英美、日本（井上治典）--（诉讼 结果转向诉讼本身）
三、多元化纠纷解决机制
是指一个社会中多样的纠纷解决方式（包 括诉讼与非诉讼两大类型）以及特定的功能相 互协调、共同存在，所构成的一种满足社会主 体多种需求的程序体系和动态调整系统。多元 化纠纷解决机制的概念既包括非诉讼机制，也 包含司法和诉讼机制
习题选练：2006年司法考试题
80.王某是某电网公司员工，在从事高空作业时受伤， 为赔偿问题与电网公司发生争议。王某可以采用哪些 方式处理争议？
2 活动性质不同：公证活动属非讼法律性 质；民事诉讼活动具有诉讼性质。
3 程序不同：公证法规定的是公证程序， 公证活动应依照公证法规定的公证程序进行； 民事诉讼法规定的是民事诉讼程序，民事诉讼 活动则应按照民诉法规定的诉讼程序进行。
（四）与人民调解法的关系
联系：
1 民事诉讼法对人民调解委员会的性质、 任务及地位作了明确规定。
三、民事诉讼法与相邻法律部门的关系
（一）与民事实体法的关系 1 从实质意义上说，程序法与实体法是密不
可分的，两者必须同时存在，互为依存，表现 为形式与内容的统一。 2 程序法是法律的形式和内在生命的表现。 实体法规范只有通过审判程序，它的内在生命 才能得以实现。这是由法律具有强制性的特点 所决定的。
（一）概念：民事诉讼是指人民法院、当事人 和其他诉讼参与人，在审理民事案件的过程中， 所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产 生的各种诉讼关系的总和。
诉讼是由诉讼活动和诉讼关系两方面的内 容构成的。诉讼活动能够产生、变更或消灭诉 讼关系，而诉讼关系又通过诉讼活动表现出来。
（二）特点：
1 民事诉讼必须严格依照法律规定进行。为了诉讼 的公正性，民事诉讼法规定了一整套系统完备的程序 和方法，法院和诉讼参与人的活动都必须依照法定程 序进行活动，同时，也必须依法行使诉讼权利和履行 诉讼义务，如果违反了法律规定，都将会导致诉讼无 效。
加人、其他诉讼参与人
（二）内容－－诉讼权利和诉讼义务
（三）客体－－指民事诉讼法律关系主体的诉 讼权利和诉讼义务所指向的对象。
人民法院和当事人－－案件的客观事实和实体 权利请求。
人民法院和人民检察院－－人民法院生效裁判 认定的事实和适用的法律。
人民法院和其他诉讼参与人－－案件的客观事 实
当事人之间－－诉讼理由和诉讼请求
A.法院应当中止审理，待确定仲裁条款是否有效后
再决定是否继承审理
B.法院应当继续审理
C.法院应当与仲裁机构协商解决管辖权问题
D.法院应当征求乙厂对管辖权的意见，并依乙厂的
意见决定是否继续审理
第四节 民事诉讼法律关系
一、民事诉讼法律关系概念、特征
民事诉讼法律关系，是指民事诉讼法律、法 规调整的人民法院、当事人及其他诉讼参与人 之间存在的以诉讼权利和诉讼义务为内容的具 体的社会关系。
3 《民诉法》第255、257条规定了涉外经济纠纷以当事人有无 书面仲裁协议为根据，来划分涉外仲裁机构与人民法院的主管范 围，以及当事人约定仲裁后不得向法院起诉的或裁或审制度。
4 《仲裁法》第20条规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的， 可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。
5 《Fra Baidu bibliotek诉法》第256条规定了涉外仲裁机构采取保全措施，应提 请法院裁定的程序。
人以及外国企业和组织 4 享有外交特权和豁免权，但根据国际惯例和我国有关规定其民事
案件应受我国法院管辖的外国人 （三）空间效力 中国领域：领土、领海、领空，以及领土的自然延伸部分 （四）时间效力 《中华人民共和国民事诉讼法》：1991年4月9日颁布，《全国人民代
表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国民事诉讼法〉的决定》 已由十届全国人大会常委会第三十次会议于2007年10月28日通过， 自2008年4月1日起施行。 民诉法有溯及既往的效力。
当事人与其他诉讼参加人之间－－案件的客观 事实
习题选练：2002年司法考试题.
30.下列哪项法律关系是民事诉讼法律关系?
A.原告与其代理人之间的法律关系
B.证人与被告之间的法律关系
C.原告律师与被告律师之间的法律关系
D.人民法院与指定的鉴定人之间
的法律关系
（3）民事诉讼模式作为一种理论构架，表现 为一种形式，围绕模式的民事诉讼的要素及关 系才是其内容。
（二）当事人主义与职权主义
当事人主义是英美法系国家赖以解决民事 纠纷的民事诉讼原则，是指在民事纠纷解决中， 诉讼请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证 明主要由当事人负责。
职权主义是指法院在诉讼程序中拥有主导 权。具体是指在民事诉讼中，程序的进行以及 诉讼资料、证据的收集等权能由法院担当。
2 法院的审判活动在诉讼过程中起重要作用，对诉 讼的发生、变更和消灭具有决定性意义。
3 民事诉讼过程的阶段性和连续性。民事诉讼由若 干诉讼程序与诉讼阶段相互衔接、相互联系，构成了 一个统一的民事诉讼程序体系。
二、民事诉讼的目的
（一）民事诉讼目的的概念和意义
1 概念：民事诉讼目的，是指民事诉讼制度是为什 么而设立的。更为准确的表述应当是，民事诉讼目的 是指国家设立民事诉讼制度所期望达到的目标或结果。