警察行政法
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– – – – 一般原则 特有原则 确立标准 作用和意义
警察行政法基本原则的作用
• （一）有利于警察法制的统一、协调和稳定 • （二）弥补现行法律、法规的不足，有利于警察 行政执法 • （三）有利于警察行政法的遵守 • （四）有利于警察法学理论的发展 • （pp. 32-33）
二、警察行政法的一般原则
3
比例原则的功能
• • • • • 正义功能 规制功能 节约功能 秩序功能 保护功能
– pp.50-51
警察行政法案例
• 曲XX诉平度市公安局治安行政处罚一案
“治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的 性质、情节以及社会危害程度相当。”同时第十九条规定： “违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚： （一）情节特别轻微的；”。本案中被上诉人对上诉人作出 处罚的理由是损毁公私财物，而上诉人曲志鹏所损毁的树木， 经鉴定价值仅为20元。因此，上诉人的行为虽然违反了法律 规定，但是情节显著轻微，社会危害程度较小，应当不予处 罚。被上诉人在作出治安处罚时，片面、机械地适用《中华 人民共和国治安管理处罚法》第四十九条之规定，没有参照 该法第五条关于处罚应与违法行为相当的规定，对于上诉人 的处罚畸重，明显有失公正，应当予以纠正。
我不是一个独立的原则 只是合法性原则的例外
• 条件： • （1）存在明确无误的紧急危险 • （2）非法定机关行使了紧急权力，事后应由有权 机关予以确认 • （3）应受有权机关的监督 • （4）权力的行使应当适当，应将负面损害控制在 最小的程度和范围内。
– 相关立法：《戒严法》、《传染病防治法》、《人民 警察使用警械和武器条例》、《突发公共卫生事件应 急条例》等。
警察行政法
第二讲 警察行政法的基本原则
本讲提要
• 一、警察行政法基本原则概述 • 二、警察行政法的一般原则 • 三、警察行政法的特别原则
引子：什ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ是法律原则？
• 阿列克西的重力公式（die Gewichtsformel）
一、警察行政法的基本原则概述
• 含义：贯穿警察行政领域法律关系的始终，调整 和决定警察行政法主体的行为，指导警察行政法 实践全过程的原理和准则。（p.32）
院内
临街
新华 书店
均衡性原则
均衡性原则，是指行政行为的实施应衡量其 目的达到的利益与损害相对人的权益两者之 间的关系，使之符合一定的比例关系要求。
1 2 3 4
收 益
损 害
必要性原则
妥当性原则
×
×
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收 益
损 害
必要性原则
妥当性原则
×
均衡性原则
×
VS.
WOW!
1
2
3
价值秩序 价值转换
• 《行政强制法》：
第十六条第二款：“违法行为情节显著轻微或者没有明 显社会危害的，可以不采取行政强制措施。”
应急性原则
• 行政应急性原则是指：在某些特殊的紧急情况下， 出于国家安全、社会秩序或者公共利益的需要， 行政机关可以采取没有法律依据的或与法律相抵 触的措施。（p.57）
– 你是否认同这一主张？
unbestimmte Rechtsbegriffe
Beurlteilungsspielraum Entscheidung
Entscheidungsspielraum
Ermessen
Ermessensspielraum
公正公开原则
• 在警察行政执法中，公正原则体现在执法的全过 程，内容包括执法目的公正、执法过程公正和执 法结果公正等。 • 执法公正（p.41） • 执法过程公正（pp.41-42） • 执法结果公正（p.42）
• “当这些紧急情况的发生可能危及国家安全、独立， 严重破坏社会秩序或者严重损害公共利益时，而 正常的宪政、法律体制又难以运转时，行政机关 采取必要的应急措施，即时该应急措施没有法律 依据，甚至与法律相抵触，也视为有效，……” （p.57）
– 问：什么是“正常的宪政、法律体制又难以运转时？”
罗辑：雪地工程
合法性原则的基础
• • • • • • • 宪法 行政法规 地方性法规 自治条例、单行条例 地方政府规章 部门规章 行政规范性文件？
宪法 行政法规 地方性法规 自治条例 地方政府规章 部门规章 单行条例 其他规范性文件
合理性原则
• 在警察行政执法中，合理性原则是指警察机关不 仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度 范围作出行政决定，而且要求这种决定应符合法 律的意图和精神，符合公平正义等法律理性，符 合社会公理。（p.40）
合法性原则的实践表现
我国的法律规定
• 《人民警察法》第四条：“人民警察必须以宪法和法律为 活动准则，忠于职守，清正廉洁，纪律严明，服从命令， 严格执法。” • 《公安机关办理刑事案件程序规定》第四条：“公安机关 进行刑事诉讼，必须依靠群众，以事实为根据，以法律为 准绳。对于一切公民，在适用法律上一律平等，在法律面 前，不允许有任何特权。” • 《公安机关办理行政案件程序规定》第三条：“办理行政 案件应当以事实为根据，以法律为准绳。”第四条：“办 理行政案件应当遵循合法、公正、公开、及时的原则，尊 重和保障人权，保护公民的人格尊严。”
权宜原则
• 权宜原则（Opportunitätsprinzip），又称便宜原 则，是指有权主体可以根据法律赋予的判断余地 或裁量余地，根据具体情况灵活决定作出是否介 入某一案件、是否采取某种措施的原则。
权宜原则的具体内容
• 包括介入裁量（Erschliessungsermessen） 和措施裁量（Auswahlermessen）；也包 括检控上的裁量。
– 《人民警察使用警械和武器条例》第四条
• 行政强制的设定和实施，应当适当。采用 非强制手段可以达到行政管理目的的，不 得设定和实施行政强制。
– 《行政强制法》第五条
• “规划局所作的处罚决定应针对影响的程 度，责令汇丰公司采取相应的改正措施， 既要保证行政管理目标的实现，又要兼顾 保护相对人的权益，应以达到行政执法目 的和目标为限，尽可能使相对人的权益遭 受最小的侵害。而上诉人所作的处罚决定 中，拆除的面积明显大于遮挡的面积，不 必要地增加了被上诉人的损失，给被上诉 人造成了过度的不利影响。”
Steiner,Besonderes Verwaltungsrecht,6.neuberabeitete Auflage,1999,S.207-208
权宜原则在我国警察行政法中的体现
• 《治安管理处罚法》
第九条：“对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他 人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关 可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的， 不予处罚。……” 第十四条：“盲人或者又聋又哑的人违反治安管理的， 可以从轻、减轻或者不予处罚。”
• 警察行政合理性原则是基于警察自由裁量权产生 的。警察行政自由裁量权，是指警察机关在法律 规范明示或默示的范围内，基于行政目的，在合 理判断的基础上决定作为或不作为，以及如何作 为的权力。自由裁量行为要根据客观情况，在适 度的范围内，符合社会大多数人的公平正义观念 而实施。（p.40）
– 思考：有哪些自由裁量权？
• • • • （一）合法性原则 （二）合理性原则 （三）公正公开原则 （四）效率原则
合法性原则
• 合法性原则是指行政权力的设立、行使必须依据 法律、符合法律要求，不能与宪法和法律相抵触。 行政主体必须严格遵循行政法律规范的要求，不 得享有行政法律规范以外的特权，超越法定权限 的行为无效；行政违法行为依据应受到法律制裁， 行政主体应对其行政违法行为承担相应的法律责 任。（pp. 36-37.）
1
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收 益
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损 害
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收 益
3
4
损 害
妥当性原则
×
必要性原则
必要性（又称最小侵害）原则，是指在众多 的能够达成行政目的的手段中，行政主体应 当选择对相对人权利限制或侵害最小的手段。
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收 益
3
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损 害
妥当性原则
×
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收 益
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损 害
必要性原则
妥当性原则
×
×
规范示例
• 人民警察使用警械和武器，应当以制止违 法犯罪行为，尽量减少人员伤亡、财产损 失为原则。
主要内容： 1.私人生活不可侵犯 2.私人住宅不可侵犯 3.不干涉民事关系
PUBLIC
公
小知识：“公安”的“公”历史上是从何而来？
警察公共性原则的例外
• 在传统警察法学内，警察公共性原则确实有约束 警察任意扩张其任务与职权至私法领域的功用， 这在以消极干预行政为警察工作主要内涵的时期 是不可或缺的。但若毫无例外地遵守警察公共性 原则，反而授予警察在许多应当积极保障公民权 利的情况下，有不作为的借口，因此，有条件地 放宽警察公共性原则，关注警察公共性原则的例 外是时势所趋。（p.52）
定义
• 行政机关实施行政行 为应兼顾行政目标的 实现和相对人权益的 保障，如果为了实现 行政目标可能对相对 人权益造成某种不利 影响时，应使这种不 利影响限制在尽可能 小的范围和程度，使 二者处于适当的比例。
比例原则
妥当性 原则
必要性 原则
均衡性 原则
妥当性原则
妥当性（适当性）原则，是指行政行为 对于实现行政目的（目标）是适当的。
主要内容： 1.严格按照行政程序和遵守时限； 2.警察机构组织精干； 3.节约资金、提高效率。 效率原则可以有别的理解方式吗？
三、警察行政法的特别原则
• • • • （一）比例原则 （二）警察公共原则 （三）权宜原则 （四）应急性原则
比例原则
• 比例原则，是指行政机关实施行政行为应兼顾行 政目标的实现和保护相对人的权益，如果为了实 现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响 时，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和 限度，使二者处于适当的比例。（pp.46-47）
思考
运用比例原则，对庆安火车站枪击事件进行分析： 1.涉案民警使用武器的行为是否合理？ 2.涉案民警使用武器击毙徐某某的行为是否合理？
警察公共原则
• 一般而言，警察行使行政职权除依据法律法规明 确授权外，还应当遵循警察公共原则，也就是说， 警察行使行政职权除必须遵守合法、公正原则外， 还须具有一定的目的性和边界性，即警察权的行 使以维护公共秩序为必要，除此之外，警察权不 得随意干涉。
• 一、范围： • 基于宪法保护人民财产权的基本精神和警察任务 的根本目的，警察或可介入私权争执或为私权提 供保护的范围包括：一是传统上可由警察依法介 入的私法领域（如家暴）；二是当私权争执已衍 生为具体“公共性”危害时；三是私权争执的紧急 情况。（p.53）
• 二、条件： • 一是不可延迟性（依一般生活经验即可判 断的、短期内即可形成损害的盖然性） • 二是辅助性（无法即时或高效获得司法保 护，如被哄抢） • 三是被动性（未经请求不主动介入）
• 公开原则，亦称公民知情原则，这是指对于警察 作出的对外的行政行为，任何受到其影响的个体 都应当有机会获得相关的信息。
• ——详见警察行政程序中的信息公开一节
效率原则
• 警察行政法中的效率原则，是指警察机关在行使 警察职能时，要力争以尽可能快的时间、尽可能 低的经济耗费，办尽可能多的事，取得尽可能大 的社会、经济效益。
• 裁量的隐含方向：不介入；不处罚；不起诉 • 不适用于出现严重侵害的情况 • 特别适用于不牵涉公共利益的轻微犯罪（违法）
• 德国学者Steiner主张于警察职权的概括条款的构 成要件被满足之际，警察仍然具有决定裁量之权 限，得判断是否采取必要措施。他在所著《特别 行政法》一书中指出：“当警察法或秩序法的概 括条款的构成要件被满足时，并不意味着警察机 关或秩序机关因此负有采取措施之义务。权宜原 则在概括条款所适用的范围内对于警察机关或秩 序机关因应危险防御而采取的措施而言，具有决 定性。而且在通常情况下，权宜原则也作为警察 法之特别授权的基础。权宜原则的适用不同于追 缉罪犯的任务领域中的警察行为……（应依据） 法定原则。”
主要内容： 1.妥当性（适当性）原则 2.必要性（最小侵害）原则 3.狭义比例性（均衡性）原则
行政法上的比 例原则：
百年影响世界
定义
• 行政机关实施行政行 为应兼顾行政目标的 实现和相对人权益的 保障，如果为了实现 行政目标可能对相对 人权益造成某种不利 影响时，应使这种不 利影响限制在尽可能 小的范围和程度，使 二者处于适当的比例。
警察行政法基本原则的作用
• （一）有利于警察法制的统一、协调和稳定 • （二）弥补现行法律、法规的不足，有利于警察 行政执法 • （三）有利于警察行政法的遵守 • （四）有利于警察法学理论的发展 • （pp. 32-33）
二、警察行政法的一般原则
3
比例原则的功能
• • • • • 正义功能 规制功能 节约功能 秩序功能 保护功能
– pp.50-51
警察行政法案例
• 曲XX诉平度市公安局治安行政处罚一案
“治安管理处罚必须以事实为依据，与违反治安管理行为的 性质、情节以及社会危害程度相当。”同时第十九条规定： “违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚： （一）情节特别轻微的；”。本案中被上诉人对上诉人作出 处罚的理由是损毁公私财物，而上诉人曲志鹏所损毁的树木， 经鉴定价值仅为20元。因此，上诉人的行为虽然违反了法律 规定，但是情节显著轻微，社会危害程度较小，应当不予处 罚。被上诉人在作出治安处罚时，片面、机械地适用《中华 人民共和国治安管理处罚法》第四十九条之规定，没有参照 该法第五条关于处罚应与违法行为相当的规定，对于上诉人 的处罚畸重，明显有失公正，应当予以纠正。
我不是一个独立的原则 只是合法性原则的例外
• 条件： • （1）存在明确无误的紧急危险 • （2）非法定机关行使了紧急权力，事后应由有权 机关予以确认 • （3）应受有权机关的监督 • （4）权力的行使应当适当，应将负面损害控制在 最小的程度和范围内。
– 相关立法：《戒严法》、《传染病防治法》、《人民 警察使用警械和武器条例》、《突发公共卫生事件应 急条例》等。
警察行政法
第二讲 警察行政法的基本原则
本讲提要
• 一、警察行政法基本原则概述 • 二、警察行政法的一般原则 • 三、警察行政法的特别原则
引子：什ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ是法律原则？
• 阿列克西的重力公式（die Gewichtsformel）
一、警察行政法的基本原则概述
• 含义：贯穿警察行政领域法律关系的始终，调整 和决定警察行政法主体的行为，指导警察行政法 实践全过程的原理和准则。（p.32）
院内
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均衡性原则
均衡性原则，是指行政行为的实施应衡量其 目的达到的利益与损害相对人的权益两者之 间的关系，使之符合一定的比例关系要求。
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必要性原则
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必要性原则
妥当性原则
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均衡性原则
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价值秩序 价值转换
• 《行政强制法》：
第十六条第二款：“违法行为情节显著轻微或者没有明 显社会危害的，可以不采取行政强制措施。”
应急性原则
• 行政应急性原则是指：在某些特殊的紧急情况下， 出于国家安全、社会秩序或者公共利益的需要， 行政机关可以采取没有法律依据的或与法律相抵 触的措施。（p.57）
– 你是否认同这一主张？
unbestimmte Rechtsbegriffe
Beurlteilungsspielraum Entscheidung
Entscheidungsspielraum
Ermessen
Ermessensspielraum
公正公开原则
• 在警察行政执法中，公正原则体现在执法的全过 程，内容包括执法目的公正、执法过程公正和执 法结果公正等。 • 执法公正（p.41） • 执法过程公正（pp.41-42） • 执法结果公正（p.42）
• “当这些紧急情况的发生可能危及国家安全、独立， 严重破坏社会秩序或者严重损害公共利益时，而 正常的宪政、法律体制又难以运转时，行政机关 采取必要的应急措施，即时该应急措施没有法律 依据，甚至与法律相抵触，也视为有效，……” （p.57）
– 问：什么是“正常的宪政、法律体制又难以运转时？”
罗辑：雪地工程
合法性原则的基础
• • • • • • • 宪法 行政法规 地方性法规 自治条例、单行条例 地方政府规章 部门规章 行政规范性文件？
宪法 行政法规 地方性法规 自治条例 地方政府规章 部门规章 单行条例 其他规范性文件
合理性原则
• 在警察行政执法中，合理性原则是指警察机关不 仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度 范围作出行政决定，而且要求这种决定应符合法 律的意图和精神，符合公平正义等法律理性，符 合社会公理。（p.40）
合法性原则的实践表现
我国的法律规定
• 《人民警察法》第四条：“人民警察必须以宪法和法律为 活动准则，忠于职守，清正廉洁，纪律严明，服从命令， 严格执法。” • 《公安机关办理刑事案件程序规定》第四条：“公安机关 进行刑事诉讼，必须依靠群众，以事实为根据，以法律为 准绳。对于一切公民，在适用法律上一律平等，在法律面 前，不允许有任何特权。” • 《公安机关办理行政案件程序规定》第三条：“办理行政 案件应当以事实为根据，以法律为准绳。”第四条：“办 理行政案件应当遵循合法、公正、公开、及时的原则，尊 重和保障人权，保护公民的人格尊严。”
权宜原则
• 权宜原则（Opportunitätsprinzip），又称便宜原 则，是指有权主体可以根据法律赋予的判断余地 或裁量余地，根据具体情况灵活决定作出是否介 入某一案件、是否采取某种措施的原则。
权宜原则的具体内容
• 包括介入裁量（Erschliessungsermessen） 和措施裁量（Auswahlermessen）；也包 括检控上的裁量。
– 《人民警察使用警械和武器条例》第四条
• 行政强制的设定和实施，应当适当。采用 非强制手段可以达到行政管理目的的，不 得设定和实施行政强制。
– 《行政强制法》第五条
• “规划局所作的处罚决定应针对影响的程 度，责令汇丰公司采取相应的改正措施， 既要保证行政管理目标的实现，又要兼顾 保护相对人的权益，应以达到行政执法目 的和目标为限，尽可能使相对人的权益遭 受最小的侵害。而上诉人所作的处罚决定 中，拆除的面积明显大于遮挡的面积，不 必要地增加了被上诉人的损失，给被上诉 人造成了过度的不利影响。”
Steiner,Besonderes Verwaltungsrecht,6.neuberabeitete Auflage,1999,S.207-208
权宜原则在我国警察行政法中的体现
• 《治安管理处罚法》
第九条：“对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他 人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关 可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的， 不予处罚。……” 第十四条：“盲人或者又聋又哑的人违反治安管理的， 可以从轻、减轻或者不予处罚。”
• 警察行政合理性原则是基于警察自由裁量权产生 的。警察行政自由裁量权，是指警察机关在法律 规范明示或默示的范围内，基于行政目的，在合 理判断的基础上决定作为或不作为，以及如何作 为的权力。自由裁量行为要根据客观情况，在适 度的范围内，符合社会大多数人的公平正义观念 而实施。（p.40）
– 思考：有哪些自由裁量权？
• • • • （一）合法性原则 （二）合理性原则 （三）公正公开原则 （四）效率原则
合法性原则
• 合法性原则是指行政权力的设立、行使必须依据 法律、符合法律要求，不能与宪法和法律相抵触。 行政主体必须严格遵循行政法律规范的要求，不 得享有行政法律规范以外的特权，超越法定权限 的行为无效；行政违法行为依据应受到法律制裁， 行政主体应对其行政违法行为承担相应的法律责 任。（pp. 36-37.）
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收 益
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损 害
1
2
收 益
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损 害
妥当性原则
×
必要性原则
必要性（又称最小侵害）原则，是指在众多 的能够达成行政目的的手段中，行政主体应 当选择对相对人权利限制或侵害最小的手段。
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损 害
妥当性原则
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损 害
必要性原则
妥当性原则
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规范示例
• 人民警察使用警械和武器，应当以制止违 法犯罪行为，尽量减少人员伤亡、财产损 失为原则。
主要内容： 1.私人生活不可侵犯 2.私人住宅不可侵犯 3.不干涉民事关系
PUBLIC
公
小知识：“公安”的“公”历史上是从何而来？
警察公共性原则的例外
• 在传统警察法学内，警察公共性原则确实有约束 警察任意扩张其任务与职权至私法领域的功用， 这在以消极干预行政为警察工作主要内涵的时期 是不可或缺的。但若毫无例外地遵守警察公共性 原则，反而授予警察在许多应当积极保障公民权 利的情况下，有不作为的借口，因此，有条件地 放宽警察公共性原则，关注警察公共性原则的例 外是时势所趋。（p.52）
定义
• 行政机关实施行政行 为应兼顾行政目标的 实现和相对人权益的 保障，如果为了实现 行政目标可能对相对 人权益造成某种不利 影响时，应使这种不 利影响限制在尽可能 小的范围和程度，使 二者处于适当的比例。
比例原则
妥当性 原则
必要性 原则
均衡性 原则
妥当性原则
妥当性（适当性）原则，是指行政行为 对于实现行政目的（目标）是适当的。
主要内容： 1.严格按照行政程序和遵守时限； 2.警察机构组织精干； 3.节约资金、提高效率。 效率原则可以有别的理解方式吗？
三、警察行政法的特别原则
• • • • （一）比例原则 （二）警察公共原则 （三）权宜原则 （四）应急性原则
比例原则
• 比例原则，是指行政机关实施行政行为应兼顾行 政目标的实现和保护相对人的权益，如果为了实 现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响 时，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和 限度，使二者处于适当的比例。（pp.46-47）
思考
运用比例原则，对庆安火车站枪击事件进行分析： 1.涉案民警使用武器的行为是否合理？ 2.涉案民警使用武器击毙徐某某的行为是否合理？
警察公共原则
• 一般而言，警察行使行政职权除依据法律法规明 确授权外，还应当遵循警察公共原则，也就是说， 警察行使行政职权除必须遵守合法、公正原则外， 还须具有一定的目的性和边界性，即警察权的行 使以维护公共秩序为必要，除此之外，警察权不 得随意干涉。
• 一、范围： • 基于宪法保护人民财产权的基本精神和警察任务 的根本目的，警察或可介入私权争执或为私权提 供保护的范围包括：一是传统上可由警察依法介 入的私法领域（如家暴）；二是当私权争执已衍 生为具体“公共性”危害时；三是私权争执的紧急 情况。（p.53）
• 二、条件： • 一是不可延迟性（依一般生活经验即可判 断的、短期内即可形成损害的盖然性） • 二是辅助性（无法即时或高效获得司法保 护，如被哄抢） • 三是被动性（未经请求不主动介入）
• 公开原则，亦称公民知情原则，这是指对于警察 作出的对外的行政行为，任何受到其影响的个体 都应当有机会获得相关的信息。
• ——详见警察行政程序中的信息公开一节
效率原则
• 警察行政法中的效率原则，是指警察机关在行使 警察职能时，要力争以尽可能快的时间、尽可能 低的经济耗费，办尽可能多的事，取得尽可能大 的社会、经济效益。
• 裁量的隐含方向：不介入；不处罚；不起诉 • 不适用于出现严重侵害的情况 • 特别适用于不牵涉公共利益的轻微犯罪（违法）
• 德国学者Steiner主张于警察职权的概括条款的构 成要件被满足之际，警察仍然具有决定裁量之权 限，得判断是否采取必要措施。他在所著《特别 行政法》一书中指出：“当警察法或秩序法的概 括条款的构成要件被满足时，并不意味着警察机 关或秩序机关因此负有采取措施之义务。权宜原 则在概括条款所适用的范围内对于警察机关或秩 序机关因应危险防御而采取的措施而言，具有决 定性。而且在通常情况下，权宜原则也作为警察 法之特别授权的基础。权宜原则的适用不同于追 缉罪犯的任务领域中的警察行为……（应依据） 法定原则。”
主要内容： 1.妥当性（适当性）原则 2.必要性（最小侵害）原则 3.狭义比例性（均衡性）原则
行政法上的比 例原则：
百年影响世界
定义
• 行政机关实施行政行 为应兼顾行政目标的 实现和相对人权益的 保障，如果为了实现 行政目标可能对相对 人权益造成某种不利 影响时，应使这种不 利影响限制在尽可能 小的范围和程度，使 二者处于适当的比例。