司法考试民诉习题讲义与答案

民事诉讼法
一、单项选择题，每题所给的选项中只有一个正确答案。

1．下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述哪项是正确的？
A．公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度
B．对于涉及个人隐私的案件，人民法院应当根据当事人申请不公开审理
C．涉及国家秘密的案件，属于法定不公开审理的案件
D．离婚案件只能不公开审理
2．位于A区的甲公司与位于B区的乙公司签订了一份化工原料购买合同。

合同约定：甲公司向乙公司提供3.5吨位化工原料，交货地点为C区。

另外还约定本合同履行过程中发生一切争议应由合同履行地人民法院管辖。

合同签订后甲公司未向乙公司履行义务，乙公司准备起诉，下列关于本案管辖的表述正确的是：
A．本案中的协议管辖约定不明确，如达不成补充协议，应由A区或C区法院管辖
B．本案中的协议管辖约定不明，如达不成补充协议，应由A区法院管辖
C．本案C区法院无权管辖，因为合同没有实际履行
D．本案应由C区法院管辖，因为协议管辖的约定有效
3．甲的邻居乙买来建筑材料，准备在房后建一杂物间，甲认为会挡住自己出入的通道，坚决反对。

乙不听。

甲向法院起诉，请求法院禁止乙的行为。

该诉讼属于哪类诉？
A.确认之诉
B.形成之诉
C.变更之诉
D.给付之诉
4．关于反诉，下列哪一选项是正确的？
A.某法院对自己作出的某案件的二审判决进行再审时，被告提出反诉，法院对此应当进行调解，调解不成的，告知另行起诉
B.甲诉乙侵权纠纷一案，乙提出反诉后，甲自觉理亏而撤回了本诉，法院则应当将反诉终结审理
C.丙诉丁交付货物，丁聘请了律师，并出具了仅写明“全权委托”字样的授权委托书，庭审中丁的律师可以代替丁提出反诉
D.戊诉己借款纠纷案，己在庭审中对戊提出人身损害赔偿的反请求，法院对此应当进行调解，调解不成的，告知另行起诉
5．A市甲公司在B市设立了乙分公司，但乙分公司迟迟没有领取营业执照，后乙公司以自己的名义与丙公司订立了一份买卖合同，由于乙公司未能履约，丙公司遂向法院起诉，请问丙公司该以谁为被告？
A．甲公司B．乙公司
C．甲公司和乙公司为共同被告D．甲公司或乙公司
6．下列选项中哪一选项不属于人民法院应当再审的情形？
A．某法院对甲的诉讼违反地域管辖规定作出的生效判决
B．乙因客观原因未能自行收集证据，书面申请人民法院调查收集，人民法院未能调查收集到的，法院作出生效判决
C．在丙的诉讼中，法院将开庭传票送给其邻居，而该邻居忘记将传票交给丙，法院于是作出缺席判决且生效
D．法院漏判当事人丁一诉讼请求，且判决已生效
7．李某与陈某合伙协议纠纷一案，李某诉至县人民法院。

县人民法院判决驳回李某的诉讼请求。

李某不服上诉，市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判决。

此时，如果市检察院发现该生效判决认定事实确有错误，下列哪个做法是正确的？
A．市检察院直接按照审判监督程序提出抗诉
B．市检察院报请省检察院同意后，再由市检按照审判监督程序提出抗诉
C．市检察院应提请省检察院按照审判监督程序提出抗诉
D．市检察院将该错误反映给省检察院
8．甲有两子乙和丙，甲死亡后留有住房3间。

乙乘丙长期外出之机，将3间房屋卖给丁，后因支付房款发生纠纷，乙将丁诉至法院。

在诉讼过程中，丙知道了这一情况，要求参加诉讼。

关于丙在诉讼中的地位，下列哪一选项是正确的?
A．必要的共同原告B．普通的共同原告
C．有独立请求权的第三人D．无独立请求权的第三人
9．民事诉讼法中有关对人民法院执行行为异议的表述，下列哪一项是错误的？
A．当事人、利害关系人认为人民法院执行行为违反法律规定的均可以向负责执行的人民法院提出异议
B．异议形式仅限于书面
C．人民法院应在十五日内审查异议理由，并作出裁定
D．当事人、利害关系人对人民法院裁定不服的，可裁定送达之日起十日内向做出裁定的法院申请复议
10．关于民事案件的执行，下列哪项说法是正确的？
A．生效的民事判决一律由第一审法院负责执行
B．执行员应当向被执行人发出通知，没有发出通知之前，不能强制执行
C．民事调解书不可强制执行
D．执行程序可因案外人的异议而中止
11．甲诉乙侵权赔偿一案，乙败诉。

但判决生效后，乙未如期履行判决。

甲依法向法院申请执行。

法院受理案件后，查明乙本身是残疾人士，丧失了劳动能力，家中没有收入来源，靠当地社会保障过日子，也没有可供执行的财产。

甲表示不撤回执行申请，可以等一段时间再执行。

在此情况下，法院应如何处理甲的执行申请？
A．裁定驳回甲的申请B．裁定中止执行
C．裁定终结执行D．裁定不予执行
12．民事诉讼中下列哪种证据一定属于间接证据？
A．无法与原件、原物核对的复印件、复制品
B．无正当理由未出庭作证的证人证言
C．证明夫妻感情破裂的证据
D．与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言
13．甲公司拖欠乙银行的贷款200万元一直未还，乙银行向甲公司住所地基层人民法院申请支付令。

法院经审查认为符合支付令的申请条件，因此制作了支付令。

下列哪一项说法是正确的？
A．如果在向甲公司送达支付令时，甲公司拒绝接受，人民法院可以留置送达
B．如果甲公司在法定期间提出书面异议，人民法院对异议理由是否成立应进行审查C．如果甲公司在法定期间向法院书面说明目前还钱有困难并承诺在1个月后还清，则支付令可不生效
D．如果甲公司在法定期间未提出书面异议也未履行义务，则乙银行可以依据支付令直接向人民法院起诉要求甲公司还钱
14．某民事案件一审过程中，同级检察院得到消息发现法院的主审法官与原告一方串通，经常接受该方当事人的请客送礼，甚至有收受大额贿赂的嫌疑。

对于该案件的审理，你认为检察院应采取何种措施？
A．待一审判决作出后可以提出抗诉B．应该出席一审法庭，监督法院的审理
C．待终审判决作出后可以以法定程序提出抗诉D．对于有嫌疑的法官，建议该法院撤换
15．A省某饮料公司与B省某销售公司发生合同纠纷，诉至法院。

法院判决饮料公司赔偿销售公司经济损失30万元。

判决生效后饮料公司拒不履行赔偿义务，经销售公司申请强制执行后，判决才得以执行，但在强制执行完毕后不久，饮料公司提出其与销售公司之间的合同是无效合同。

下列说法正确的是？
A．饮料公司应当另行起诉B．饮料公司可以直接申请法院执行回转C．饮料公司可以申请再审D．饮料公司可以请求销售公司赔偿损失16．甲公司依据与神龙大厦所签订房屋租赁合同中的仲裁条款，向A仲裁委员会提出仲裁申请，要求责令神龙大厦承担因提供的承租房屋内空气中的氨气严重超标而给自己造成的损失8万元。

A仲裁委员会受理案件后，神龙大厦请求A仲裁委员会所在地中级人民法院确认合同中的仲裁条款的效力。

此时，从程序上应如何处理该案件？
A．A仲裁委员会应继续进行仲裁
B．A仲裁委员会对该仲裁协议的效力进行认定再决定是否需要继续进行仲裁
C．法院应通知A仲裁委员会中止仲裁
D．法院应通知仲裁委员会先对仲裁协议的效力进行认定
17．A市水天公司与B市龙江公司签订一份运输合同，并约定如发生争议提交A市的C仲裁委员会仲裁。

后因水天公司未按约支付运费，龙江公司向C仲裁委员会申请仲裁。

在第一次开庭时，水天公司未出庭参加仲裁审理，而是在开庭审理后的第二天向A市中级人民法院申请确认仲裁协议无效。

C仲裁委员会应当如何处理本案?
A．应当裁定中止仲裁程序B．应当裁定终结仲裁程序
C．应当裁定驳回仲裁申请D．应当继续审理
18．根据我国民事诉讼法的规定，下列说法正确的是：
A．涉外仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的，当事人不可以协商重新申请仲裁
B．涉外经济贸易中发生的纠纷，当事人虽然在合同中订有仲裁条款，仍然可以向人民法院起诉
C．对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行
D．纠纷虽经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决，当事人仍有权向人民法院起诉
二、多项选择题，每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。

19．下列程序中可以适用辩论原则的有哪些？
A．公示催告中除权判决程序B．审判监督程序
C．第二审程序D．选民资格程序
20．关于管辖权异议的表述，下列哪些选项是正确的?
A．当事人对一审案件的地域管辖和级别管辖均可提出异议
B．通常情况下，当事人只能在提交答辩状期间提出管辖异议
C．管辖权异议成立的，法院应当裁定将案件移送有管辖权的法院;异议不成立的，裁定驳回D．对于生效的管辖权异议裁定，当事人可以申请复议一次，但不影响法院对案件的审理21．下列对离婚案件的诉讼管辖的表述中正确的有哪些？
A．非军人对军人提出的离婚诉讼，如果军人一方为非文职军人，由原告住所地人民法院管辖
B．离婚诉讼双方当事人都是军人的，由被告住所地或者被告所在团级以上单位驻地的人民
法院管辖
C．夫妻一方离开住所地超过1年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖D．夫妻双方离开住所地超过1年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时被告住所地的人民法院管辖
22．根据我国现行民事诉讼法的规定，下列选项中关于协议管辖的说法错误的是：
A．协议管辖仅适用于第一审民事案件
B．协议管辖适用于所有的民事案件
C．协议管辖既可以以书面合同的形式选择管辖法院，也可以用口头形式
D．协议管辖可选择任何法院，没有限制
23．关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，下列哪些选项是正确的?
A．必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的
B．必要共同诉讼的诉讼标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有若干个
C．必要共同诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有若干个
D．必要共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为必须一致，普通共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致
24．甲公司因与王某经济纠纷被王某告上法庭，法院判决甲公司败诉。

但甲公司并未主动履行判决书内容。

王某申请强制执行后，人民法院执行人员依法传唤了甲公司负责人，并要求甲公司提供财产情况报告。

甲公司按时提供了财产情况报告，经审查，甲公司财产报告情况完全是虚假的，那么下列说法中正确的有：
A．本案的人民法院根据需要设有执行机构，该执行机构可以根据甲公司的情节严重程度决定是否对甲公司负责人拘留
B．本案的人民法院可以判决对甲公司提供虚假财产情况的行为处以1万元以上，30万元以下的罚款
C．本案的人民法院可以决定对甲公司负责人提供虚假财产情况的行为处以1万元以下的罚款
D．制作该虚假财产情况报告的并非甲公司负责人，而是甲公司会计张某，那么，人民法院无法查明是否甲公司负责人指使的情形下，只能对张某进行处罚
25．刘某、乔某二人2004年3月通过网络认识，随后开始热恋，并于6月闪电结婚，婚后发现性格不合，常因琐事争吵。

2006年12月，刘某向人民法院起诉离婚。

一审判决以后，乔某不服上诉。

二审法院判决：刘某、乔某之间的婚姻关系解除，儿子归刘某抚养，刘某、乔某的共有财产平均分割。

乔某认为二审判决不公正，欲申请再审。

下列说法中不正确的是：A．乔某可以就判决中财产分割问题申请再审
B．乔某不得就儿子的抚养问题申请再审，但可以另行起诉
C．乔某不得申请再审
D．乔某可以就判决中解除婚姻关系问题申请再审
26．下列关于民事执行的说法，哪些是错误的？
A．生效的民事判决、裁定，一律由基层法院执行
B．执行异议可以以书面形式提出，也可以以口头方式提出
C．调解书不能申请执行
D．两个以上法院对同一执行案件都有管辖权时，当事人向两个以上人民法院申请执行时，由当事人最先申请的人民法院管辖
27．下列哪些民事案件法院不予调解？
A．适用公示催告程序的案件B．请求确认婚姻无效的案件
C．请求确认收养无效的案件D．选民资格案件
28．根据我国仲裁法的规定，在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决。

下列有关仲裁裁决的说法哪些是正确的？
A．仲裁庭仲裁纠纷时，其中一部分事实已经清楚的，可以就该部分先行裁决
B．被申请人经书面通知，无正当理由不到庭的，仲裁庭可以据此认定申请人的主张成立，缺席裁决
C．当事人调解达成协议的，仲裁庭应制作调解书或根据调解结果制作裁决书
D．仲裁裁决一经作出即发生法律效力，但对裁决书中的文字、计算错误，当事人可以请求仲裁庭补正
29．某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后，乙公司不履行仲裁裁决。

甲公司向法院申请强制执行，乙公司申请法院裁定不予执行。

经审查，法院认为乙公司的申请理由成立，裁定不予执行该仲裁裁决。

对此，下列哪些说法是不正确的？
A．甲公司可以就法院的裁定提请复议一次
B．甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁
C．甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁
D．当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议，此案只能向法院起诉
三、不定项选择题，每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。

刘大与刘小系父子关系，刘大在农村，年老多病，刘小外出做生意，收入颇丰，遂在县城买房定居，但刘小长期不给其父赡养费，导致刘大生活困难。

2002年，刘大就此诉至法院，法院判决刘小每月给付刘大生活费200元，刘大、刘小均服判。

到2008年，刘大因身体不好，医疗费增多，再次向法院起诉，要求刘小增加赡养费。

请回答下列30~33题。

30．针对刘大的起诉，人民法院应：
A．依法受理B．按审判监督程序处理
C．根据一事不再理原则，不予受理D．先依法受理，再裁定驳回起诉
31．如果刘大为文盲，书写起诉状确有困难，要求口头起诉，对此人民法院应：
A．要求另行提交起诉状B．记放笔录并告知对方当事人
C．裁定不予受理D．裁定驳回起诉
32．如果在开庭审理后，刘小经传票传唤无正当理由拒不到庭，则人民法院：
A．应延期审理B．应中止诉讼
C．可拘传刘小到庭D．如拘传不到刘小，法院可作出缺席判决33．如果开庭当天刘大家因开往县城的早班车停运，刘大未能出庭，对此，人民法院应当：A．按撤诉处理B．缺席判决C．延期审理D．先予执
四、案例分析
案情：甲、乙、丙分别于2006年11月与A公司签订了培训合同。

在合同履行过程中双方发生了纠纷，甲、乙于2007年9月向黄河市北区人民法院提起诉讼，请求确认合同无效，要求被告A公司返还甲、乙各自所交的保证金2万元，退还所交学费及各种其他费用1万元，并要求赔偿损失3万元。

某区人民法院受理案件后，追加丙为共同原告，经过法庭调查以及双方当事人当庭辩论，在公开合议的基础上当庭宣判合同无效，并判令被告分别返还三原告保证金各2万元，学费及其他费用各1万5千元。

双方均不服一审判决，分别向市中级人民法院提起上诉。

该中级人民法院将三原告作为上诉人，A公司作为被上诉人开庭进行了审理。

在审理中，甲、乙、丙认为A公司在其广告宣传中擅自使用他们三人的照片，侵犯了他们的肖像权，请求赔偿精神损失5万元。

二审法院对此与上诉请求进行合并审理，并作出终审判决，判决被告因擅自使用甲、乙、丙的照片，向三人各赔偿4000元精神损失。

判决生效后，A公司向省高级人民法院申请再审。

问题：
1．请指出一审法院在审理中存在的问题，并说明理由。

2．如何评价法院一审判决，为什么？
3．请指出二审法院在审理中存在的问题，并说明理由。

4．如果省高院裁定再审此案，可以由哪些法院对此案件进行再审？
答案解析
一、单选题
1．答案：C
解析：A项漏掉了“除法律规定的情况下”这一限制条件，不适当地将公开审判原则绝对化了。

故A错误。

B项中涉及个人隐私的案件是必须不公开审理的，而不是依当事人申请，故B项错误。

根据《民事诉讼法》第120条规定，C项正确，D项中的离婚案件属于依当事人申请可以不公开审理的案件，故D项错误。

2．答案：D
解析：根据我国民事诉讼法及司法解释的规定，管辖协议有效需符合以下条件：（1）协议管辖只适用于合同纠纷案件；（2）只适用于一审的地域管辖；（3）协议管辖必须采用书面形式，口头协议一律无效；书面协议有三种形式，即合同中的条款、独立的协议书及信函、电报、传真、电子邮件等其他书面形式。

（4）只能在法律规定的范围，即被告住所地、原告住所地、合同签订地、履行地、标的物所在地人民法院之中进行选择，而且必须作出明确的、惟一的选择。

例如当事人双方约定对于所发生的争议，由原告住所地人民法院和合同履行地人民法院管辖，根据《民诉意见》第24条的规定，这类选择两个以上人民法院的协议为无效协议。

（5）不得违反级别管辖和专属管辖的规定。

根据上述条件，本案中的有关管辖的协议为有效的，因此，选项D是正确的。

3．答案：D
解析：本题中甲请求法院禁止乙的行为属于给付之诉，因此D项正确。

4．答案：A
解析：依据《民诉意见》第184条规定，A项说法正确。

反诉提出后，即使本诉的诉讼请求被放弃或者撤回，也不影响反诉的存在，法院仍然要对反诉进行审理并作出裁判，故B项说法错误。

依据《民诉意见》第69条规定，C项说法错误。

反诉必须与本诉之间存在牵连关系，即存在法律上或者事实上的联系。

D项中戊对己提出的是借款纠纷方面的请求，而己对戊提出的是关于人身损害赔偿方面的请求，二者不论从法律上还是事实上都没有联系，所以己不能因此提起反诉，法院应当告知己提起新的诉讼，更谈不上调解，故D项说法错误。

5．答案：A
解析：通常，法人的分支机构不具有独立的主体地位，但《民诉意见》第40条作了例外规定，法人的分支机构可以作为诉讼主体，但前提是依法设立并领取了营业执照。

不符合规定的，仍不具有诉讼主体资格，由法人作为当事人。

所以本案应以甲公司为被告。

6．答案：B
解析：依据《民事诉讼法》第179条第（七）项规定A项情形应当再审。

根据第（十一）项规定，C项情形也应当再审。

根据第（十二）项规定，D项也应再审。

根据第（五）项规定，当事人书面申请人民法院调查证据，人民法院未调查收集的，才符合再审情形，而B 项中人民法院已调查收集，但未调查收集到，不符合再审条件，因此B项当选。

7．答案：C
解析：根据《民事诉讼法》第187条的规定，本题中，市检察院发现市中级人民法院的生效
判决确有错误时，只能提请省检察院按照审判监督程序提出抗诉。

因此，选项C是正确的。

8．答案：C
解析：丙作为甲的法定继承人对甲的遗产享有继承权，乙未经丙同意将3间房屋处分，对丙的继承权产生影响，乙和丁的诉讼请求是房屋买卖房款，与丙的诉讼请求不是同一的，丙对于乙、丁争议的诉讼标的3间房屋享有独立的请求权，故丙应是有独立请求权的第三人。

A、B、D项均不符合题意，故本题正确答案为C项。

9．答案：D
解析：依据《民事诉讼法》第202条规定可知，A、B、C三项均符合上述规定，D项中当事人和利害关系人对人民法院裁定不服的，可以向上一级而非上级人民法院申请复议，所以D 项表述是错误的。

10．答案：D
解析：依据《民事诉讼法》第201条规定，生效的民事判决除可以由第一审人民法院执行外，还可以由与第一审同级的被执行的财产所在地人民法院执行，A项错误。

依据第216条规定可知，如果被执行人有转移、隐匿财产的行为，执行人员是可以立即采取执行措施的，所以B项错误。

调解书也是执行依据之一，C项表述错误。

依据《民事诉讼法》第204条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。

案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

”由此可见，案外人的异议可以导致执行程序的中止，所以D项正确。

11．答案：C
解析：根据《民事诉讼法》第233条的规定，有下列情形之一的，人民法院应当裁定终结执行：（1）申请人撤销申请的；（2）据以执行的法律文书被撤销的；（3）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；（4）追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的（需要注意的是，在这些案件中，如果义务人死亡，不能立即终结执行程序，而应当看义务人是否有可供执行的遗产）；（5）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；（6）人民法院认为应当终结执行的其他情形。

本题中，乙符合终结执行的条件，本题答案为C项
12．答案：C
解析：此题要注意《证据规定》第69条规定的不能单独作为定案依据的证据与间接证据的区别。

本题ABD选项均是《证据规定》第69条规定的不能单独作为定案依据的证据，但不一定都是间接证据，不可选。

C选项所列证据属于间接证据，因为夫妻感情是否破裂是个主观性非常强的问题，很难有单独直接的证据证明，一般都要运用推理的方法才能加以证明，因此关于这方面的证据都是间接证据，故C选项正确。

13．答案：A
解析：《民事诉讼法》第191条和《民诉意见》215条规定了申请支付令的条件：给付金钱和有价证券、到期且数额确定、无对待给付义务、能送达债务人。

能送达债务人指能找到债务人（故不能公告送达），而不是要求债务人要同意接受。

《民诉意见》第220条的规定：“向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。

”因此，选项A是正确的。

《民诉意见》第221条规定，选项B、C是不正确的。

根据《民事诉讼法》第193条第2款和第3款的规定，债务人应当自收到支付令之日起15。