霉菌及苯甲酸超标情况处理

霉菌超标苯甲酸超标关于食品非致病微生物的行政处罚案件的处理首先,要明确的一点霉菌不是致病性微生物。

2011年11月24日卫生部关于《复配食品添加剂通则》有关问题给质检总局办公厅的复函(卫办监督函〔2011〕1084号)中第5条，称“标准中的菌落总数、大肠菌群、霉菌和酵母菌为指示性微生物，不属于致病菌。

”其次,我们来看一下第八十五条的内容，“超过食品安全标准限量的食品”，这就要看违反的标准是不是《食品安全法》第二十一所定义的“食品安全国家标准”，如果是，我认为可以按照《食品安全法》第二十八条第一款第（二）“其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品”来适用。

如果不是，则《食品安全法》第二十二条第一款规定卫生部门要对食品相关标准进行整合为食品安全国家标准，该条第二款又规定食品安全国家标准公布前，食品生产经营者应当按照现行的食品卫生标准、食品质量标准和有关食品行业标准生产经营食品。

但该法未明确前述现行的食品有关标准可以视为食品安全标准的说法，因此不能将现行的食品有关标准等同于食品安全标准。

而其使用的是企业标准，既然不是严格意义上的食品安全标准，当然也就不能适用《食品安全法》第85条来实施处罚。

最后, 行政处罚的基本原则之一是法无明文规定不得处罚，既然《食品安全法》中没有可以适用的法律规范，就不应生搬硬套《食品安全法》，况且国质检法[2009]365号《国家质量监督检验检疫总局关于贯彻实施〈食品安全法〉若干问题的意见》第二条第一款第1项中也规定，《食品安全法》与《产品质量法》均有规定的，适用《食品安全法》，《食品安全法》没有规定的，适用《产品质量法》等其它法律。

因此，应当按照《产品质量法》第49条或50条（以不合品冒合品）进行行政处罚较妥当。

国家质检总局《关于依法严惩食品生产加工非法添加违法行为的规定》（国质检执[2011]328号）中第五项规定：“违反国家标准超范围、超限量使用食品添加剂的，按《产品质量法》第四十九条规定的上限处罚；对不适用产品质量法以及其他法律的规定或者规定不明确的，依据《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》（国务院令第503号）第三条、第四条从重处罚”。

食品安全法第二十八条禁止生产经营下列食品：（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品；（二）致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品；（三）营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品；（四）腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品；（五）病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类及其制品；（六）未经动物卫生监督机构检疫或者检疫不合格的肉类，或者未经检验或者检验不合格的肉类制品；（七）被包装材料、容器、运输工具等污染的食品；（八）超过保质期的食品；（九）无标签的预包装食品；（十）国家为防病等特殊需要明令禁止生产经营的食品；（十一）其他不符合食品安全标准或者要求的食品。

第四十六条食品生产者应当依照食品安全标准关于食品添加剂的品种、使用范围、用量的规定使用食品添加剂；不得在食品生产中使用食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康的物质。

第八十五条违反本法规定，有下列情形之一的，由有关主管部门按照各自职责分工，没收违法所得、违法生产经营的食品和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额五倍以上十倍以下罚款；情节严重的，吊销许可证：（一）用非食品原料生产食品或者在食品中添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体健康的物质，或者用回收食品作为原料生产食品；（二）生产经营致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质含量超过食品安全标准限量的食品；（三）生产经营营养成分不符合食品安全标准的专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品；（四）经营腐败变质、油脂酸败、霉变生虫、污秽不洁、混有异物、掺假掺杂或者感官性状异常的食品；（五）经营病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类，或者生产经营病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物肉类的制品；（六）经营未经动物卫生监督机构检疫或者检疫不合格的肉类，或者生产经营未经检验或者检验不合格的肉类制品；（七）经营超过保质期的食品；（八）生产经营国家为防病等特殊需要明令禁止生产经营的食品；（九）利用新的食品原料从事食品生产或者从事食品添加剂新品种、食品相关产品新品种生产，未经过安全性评估；（十）食品生产经营者在有关主管部门责令其召回或者停止经营不符合食品安全标准的食品后，仍拒不召回或者停止经营的。

食品生产加工企业质量安全监督管理实施细则第二十条食品生产加工企业在生产加工过程中严禁下列行为：（一）违反国家标准规定使用或者滥用食品添加剂；（二）使用非食用的原料生产食品；加入非食品用化学物质或者将非食品当作食品；（三）以未经检验检疫或者检验检疫不合格的肉类生产食品；以病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物等生产食品；生产含有致病性寄生虫、微生物，或者微生物毒素含量超过国家限定标准的食品；（四）在食品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，以不合格食品冒充合格食品；（五）伪造食品的产地，伪造或者冒用他人厂名、厂址，伪造或者冒用质量标志；（六）生产和使用国家明令淘汰的食品及相关产品。

第九十四条食品生产加工企业存在下列行为之一的，责令限期改正；逾期不改正的或者情节严重的，责令停止生产销售，处3万元以下罚款。

取得食品生产许可证的企业有此行为且情节严重的，吊销食品生产许可证。

（一）委托未取得食品生产许可证的企业生产加工已实行生产许可证管理的食品的；（二）未按本细则规定实施出厂检验的；（三）违反规定使用过期的、失效的、变质的、污秽不洁的、回收的、受其他污染的食品或者非食用的原料生产加工食品的；（四）利用新资源生产食品、使用食品添加剂新品种、新的原材料生产的食品容器、包装材料和食品用工具、设备的新品种不能提供安全评价报告的；（五）未按本细则规定进行委托加工食品备案或者未按规定在委托加工生产的食品包装上标注的。

第九十五条食品生产加工企业存在下列行为之一的，责令限期改正；逾期不改正的或者情节严重的，处5千元以下罚款。

（一）未按本细则规定进行强制检验、比对检验或者加严检验的；（二）无标或者不按标准组织生产的；（三）未按本细则规定实施进货验收制度并建立进货台账的；（四）未将使用食品添加剂情况备案或者未按国家规定进行其他备案的；（五）无生产记录或者销售记录的。

食品卫生法第四十四条违反本法规定，生产经营或者使用不符合卫生标准和卫生管理办法规定的食品添加剂、食品容器、包装材料和食品用工具、设备以及洗涤剂、消毒剂的，责令停止生产或者使用，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；没有违法所得的，处以五千元以下的罚款。

产品质量法释义：第四十九条【产品质量法释义】第四十九条生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品，并处违法生产、销售产品(包括已售出和未售出的产品，下同)货值金额等值以上三倍以下的罚款;有违法所得的，并处没收违法所得;情节严重的，吊销营业执照;构成犯罪的，依法追究刑事责任。

【释义】本条是对生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全标准的产品的处罚规定。

一、按照本法第十三条的规定，可能危及人体健康和人身、财产安全的工业产品，必须符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准;未制定国家标准、行业标准的，必须符合保障人体健康和人身、财产安全的要求。

禁止生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的工业产品。

第二十六条规定，生产者应当对其生产的产品质量负责。

产品质量应当不存在危及人身、财产安全的不合理的危险，有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，应当符合该标准。

生产者、销售者违反了本法规定的产品质量义务，依照本条规定追究其法律责任。

二、生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准和行业标准产品的行为，是一种危及人体健康和人身、财产安全的行为。

危及人体健康和人身、财产安全的产品主要包括假药和劣药;不符合卫生标准的食品;不符合保障人体健康、人身和财产安全的国家标准、行业标准的电器、压力容器、易燃易爆产品、医疗器械、医用卫生材料、化妆品等等。

三、生产者、销售者生产、销售了不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品，首先应当承担相应的行政责任。

包括：(1)责令停止生产、销售。

即由产品质量监督部门以行政决定的方式，要求违法者停止违法的生产、销售行为，避免违法生产、销售不符合质量要求的产品进一步危害社会。

生产者生产不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品，由有关行政执法机关责令其停止生产，经采取改正措施，能够达到符合保障人体健康和人身、财产安全的标准和要求后，才能恢复生产。

销售者销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品，责令其停止销售，接受处理，以避免造成人身伤害和财产损失。

(2)没收违法生产、销售的产品。

即没收违法生产、销售的所有不符合保障人体健康和人身、财产安全标准和要求的产品，包括尚未售出的产品，以防止这些产品售出后，给使用者造成人身和财产损害。

(3)并处违法生产、销售产品货值金额等值以上三倍以下的罚款。

罚款是适用较为普遍的一种行政处罚形式，即由有关行政执法机关责令有违法行为的单位或个人缴纳一定数额的货币。

关于罚款的幅度，本条规定为处违法生产、销售产品货值金额等值以上三倍以下。

这里所说的生产、销售的产品，包括已经售出的产品和尚未售出的产品。

生产、销售产品的货值金额依照本法的规定，以违法生产、销售产品的标价计算;没有标价的，按照同类产品的市场价格计算。

本条规定的是并处罚款。

这里讲的并处，是指在责令停止生产、销售，没收违法生产、销售的产品的同时，处以罚款。

(4)有违法所得的，并处没收违法所得。

这里所讲的违法所得，是指违法生产或者违法销售的产品的全部收入。

(5)情节严重的，吊销营业执照。

营业执照是企业和个体工商户经工商行政管理部门核准登记后获得的从事生产经营活动的合法凭证。

吊销营业执照，是指工商行政管理部门依法取消企业和个体工商户生产经营活动的合法凭证。

企业和个体工商户一旦被吊销营业执照，就不能继续从事生产经营活动。

本条所说的“情节严重”的情形，包括生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全的标准的产品数额较大，违法获利较多，或者多次实施生产、销售不符合保障人体健康和人身、财产安全标准的产品，屡教不改，或者造成了比较严重的人身伤害、财产损失等。