第三章 合伙企业法

竞业禁止和自我交易禁止
• 竞业禁止—绝对 • 自我交易—相对禁止（合伙协议另有约定或 者经全体合伙人一致同意外 ）
利润分配、亏损分担
合伙协议的约定 合伙人协商
实缴出资比例 平均
Hale Waihona Puke Baidu
合伙协议不 得约定将全 部利润分配 给部分合伙 人或者由部 分合伙人承 担全部亏损
合伙企业与第三人关系
• 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合 伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 • 合伙企业应先以其全部财产清偿合伙企业债务 • 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的 债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的 收益用于清偿，债权人也可以依法请求人民法院 强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于 清偿。
•
退伙事由实际发生之日为退伙生效日
除名退伙
•
① ② ③ ④
合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致 同意，可以决议将其除名：
未履行出资义务； 因故意或重大过失给合伙企业造成损失； 执行合伙事务时有不正当行为； 发生合伙协议约定的事由。
•
书面通知被除名人
•
有异议的，可自接到通知之日起三十日内起诉
退伙的后果
– 从其约定
• 合伙协议未约定或约定不明的
– 一人一票并经全体过半数通过
合伙企业事务的决定
• 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下 列事项应当经全体合伙人一致同意：
改变名称 改变经营范围、主要经营场所的地点 处分不动产 转让或者处分知识产权和其他财产权利 以合伙企业名义为他人提供担保 聘任合伙人以外的人担任经营管理人 增加或者减少对合伙企业的出资
合伙企业财产
1. 合伙人的出资部分
以所有权出资—全体合伙人共有 以使用权出资—全体合伙人共用
2. 合伙企业的积累部分
财产的相对独立性和完整性
• 合伙企业财产分割禁止 • 合伙财产份额转让限制
– 除合伙协议另有约定，合伙人对外转让合伙企业中的全部或者 部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意，在同等条件下， 其他合伙人有优先购买权。 – 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时， 应当通知其他合伙人。
• 合伙企业法
• 1997年2月23日颁布 • 2006年8月27日修订
• 2007年6月1日起施行
第一节 合伙企业法概述
什么是合伙企业
• 自然人、法人或者其他组织在中国境 内设立的普通合伙企业和有限合伙企 业。
– 投资人是任何人
– 旧《合伙企业法》规定投资人只能是自然人
合伙企业的分类
• 普通合伙企业：普通合伙企业由普通合伙人 组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带 责任。
1、向企业登记机关提交有关文件。申请书、生效的书面合伙协议、 合伙人身份证明（自然人的身份证明、企业法人的营业执照、社团法 人提交《社团法人登记证书》、事业法人的提交《事业单位法人证书 》等）、其他法定证明文件，需要批准的应提交批准文件，代理人应 提交身份证明（包括身份证和合法代理证明）。 2、企业登记机关核发营业执照。符合登记条件的（申请人提交的登 记申请材料齐全、符合法定形式 ）应予当场登记，发给营业执照。 如申请人提交的申请文件不齐，应补正。企业登记机关可以不予当场 登记，但应自受理申请之日起20日内作出是否登记的决定。予以登记 的，发给营业执照；不予登记的，应书面答复，说明理由。 合伙企业的营业执照签发之日，为合伙企业的成立日期。合伙企业 领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙事务，否则， 由行为人自己承担民事责任。但是，以合伙企业名义从事的非经营性， 与设立合伙企业有关的活动，其后果由以后成立的合伙企业承担。
案例分析
• 2009年1月，甲、乙、丙、丁4人决定设立一家普通 合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部 分内容如下：（1）甲以货币出资2万元，乙以实物 折价出资3万元，丙以劳务出资，经其他三人同意， 折价3万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、 丁按照3∶2∶3∶2的比例分配利润和承担风险；（3） 合伙协议约定由甲作为合伙企业的事务执行人，但 是对外签订合同的标的额不得超过10万元，超过10 万元的合同应当经过其他合伙人的同意，合伙协议 中未约定合伙企业的经营期限。
• 合伙企业存续期间，发生以下事实： • （1）甲因给父亲治病向张某借款10万元，借款已经到期， 张某多次向甲索要，但甲每次都以自己除了在合伙企业中的 财产份额之外，没有其他财产可供清偿，于是在甲同意下， 张某以自己对甲的债权抵消张某对合伙企业的债务。 • （2）2005年5月，甲擅自以合伙企业的名义和飞达公司签订 了一份买卖合同，合同的标的额为30万元，飞达公司不知道 合伙企业对甲的权限限制。其他合伙人认为该合同不符合合 伙企业的利益，决定对此合同的效力不予承认。 • （3）2005年6月，乙提出退伙，其退伙并不给合伙企业带来 不利影响，2005年7月，乙与其他合伙人结算后，撤资退伙。 同时，合伙企业又接纳戊入伙，戊出资5万元。2005年8月， 合伙企业的债权人A银行就合伙人乙退伙前发生的债务20万 元要求合伙企业的合伙人甲、丙、丁、戊和退伙人乙承担连 带赔偿责任；乙以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任， 戊以自己是新入伙人为由拒绝承担清偿责任。
•
退伙的后果
• 继承人为无民事行为能力人或者限制 民事行为能力人
– 经全体合伙人一致同意，可成为有限合伙人，普 通合伙企业依法转为有限合伙企业 – 未能一致同意的，应当将被继承合伙人的财产份 额退还该继承人
退伙的后果
• 其他合伙人应当与退伙人按照退伙时的 合伙企业财产状况进行结算，退还退伙 人的财产份额。 • 退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔 偿责任的，相应扣减 • 有未了结事务的，待了结后再结算
• 有限合伙企业 ：有限合伙企业由普通合伙 人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企 业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其 认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
• 隐名合伙 • 显名合伙
法人能否成为合伙人？
• 《公司法》第十五条 公司可以向其他 企业投资；但是，除法律另有规定外， 不得成为对所投资企业的债务承担连带 责任的出资人。
• 《合伙企业法》第三条 国有独资公司、 国有企业、上市公司以及公益性的事业 单位、社会团体不得成为普通合伙人。
思 考
• 公司是否可以成为合伙企业的有限合 伙人？
– 可以
• 公司是否可以成为合伙企业的普通合 伙人？
– 可以
合伙企业的特征
1.
2. 3. 4. 5. 6.
合伙协议由全体合伙人协议确定，采用 书面形式 共同出资、共同经营、或部分经营 共负盈亏，共担风险，对企业债务负无 限连带责任 无法人资格 合伙企业的所得税是由合伙人缴纳的个 人所得税 主体数量，两个以上
（二）《合伙企业法》的适用 在中国境内设立的具有企业性质的（营利）合伙企业均 适用。应注意： 1、采用合伙制的非企业专业服务机构的合伙人承担责任 形式的法律适用问题。我国《合伙企业法》规定：非企业 专业服务机构依据有关法律采用合伙制的，其合伙人承担 责任的形式适用《合伙企业法》关于特殊的普通合伙企业 合伙人承担责任的规定。非企业专业服务机构，是指不采 取企业形式成立的，不以营利为目的，以自己专业知识提 供特定咨询等方面服务的组织。（律师事务所、会计师事 务所等） 2、外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理办 法问题。 《合伙企业法》规定：外国企业或者个人在中 国境内设立合伙企业的管理办法由国务院规定。外国企业 是依照外国法律在中国境外设立的企业。外国个人是指外 国自然人。我国《合伙企业法》没有禁止外国企业或者个 人在中国境内设立合伙企业。但具体办法由国务院另行规 定。
入 伙
• 入伙的条件 ：
– 全体一致同意
– 告知义务 ：如实告知经营状况 和财务状况 – 依法订立书面入伙协议
入伙的法律后果
• 新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同 等责任 • 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限 连带责任 ，不论入伙人与原合伙人就此问题 是否有其他约定。
退 伙
• 在合伙企业存续期间合伙人退出合伙 企业并使其合伙人资格归于消灭的法 律行为 。
– – – – 协议退伙 单方通知退伙 当然退伙 除名退伙
协议退伙
•
①
② ③ ④
合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续 期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：
合伙协议约定的退伙事由出现
经全体合伙人一致同意 发生合伙人难以继续参加合伙的事由 其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务
单方通知退伙
• 基于退伙人的单方意思表示 • 合伙协议未约定合伙期限 • 不给合伙企业事务执行造成不利影响为 前提 • 提前三十日通知其他合伙人
• 合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时，未经 其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中 哪一项行为的实施，违反了合伙企业法的规定? • A为合伙企业购置房产 • B为购房而向银行贷款 • C以企业的设备为乙公司向银行借款提供抵押 • D聘请律师办理土地使用权抵押登记手续 • ☆C
• 财产份额的退还办法，由合伙协议约定 或者由全体合伙人决定，可退货币，也 可退实物。
退伙的后果
• 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙 企业债务，承担无限连带责任。 • 合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企 业债务的，退伙人应当分担亏损 • 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分 合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。
财产的相对独立性和完整性
• 对合伙企业债务与合伙人债务加 以区分
– 合伙企业债务抵消禁止以及代位权行使限制 – 合伙财产份额质押限制 – 债务承担方面的独立性
案例分析
• 江某是一合伙企业的合伙事务执行人，欠罗 某个人债务7万元，罗某在交易中又欠合伙 企业7万元。后合伙企业解散。清算中，罗 某要求以其对江某的债权抵消其所欠合伙企 业的债务。
第二节 合伙企业的设立
普通合伙企业的设立
普 通 合 伙 企 业 设 立 的 条 件
具有完全民事行 为能力的自然人、 法人、其他组织
有两个以上合伙人
有书面合伙协议 有各合伙人实际缴付的出资 有合伙企业的名称
必备 条件
有经营场所和从事经营的 必要 条件
(二)设立程序即办理合伙企业的注册登记
设立合伙企业，设立合伙企业应当以全体合伙人为申 请人。按照规定，申请合伙企业登记的具体事务，应当由 全体合伙人指定的代表或共同委托的代理人向企业登记机 关申请设立登记。
• 合伙人死亡或被宣告死亡－继承人按合伙协议 的约定或经全体合伙人一致同意，从继承开始 之日起，取得该合伙人资格。 有下列情形之一的，应向继承人退还财产份额：
① 继承人不愿成为合伙人 ② 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格， 而该继承人未取得该资格 ③ 合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形
1、合伙企业的名称 普通合伙企业的设立程序 和经营地点；2、合伙 企业的目的和经营范 订立合伙协议 围；3、合伙人的姓名 及其住所；4、出资的 方式、数额、期限； 5、利润分配和亏损的 依约定出资 分担办法；6、企业事 务的执行；7、入伙与 退伙；8、解散与清算； 9、违约责任；10、争 进行设立登记 议的解决方式
当然退伙
• 合伙人有下列情形之一的，当然退伙：
① ② ③
④ ⑤
作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 个人丧失偿债能力 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营 业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产 法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相 关资格而丧失该资格 合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法 院强制执行
二、合伙企业法概述
（一）定义 合伙企业法：是调整合伙企业设立、组织、 活动的法律规范的总称。 我国第八届全国人大常委会第二十四 次会议1997年2月23日通过了《中华人民共 和国合伙企业法》，并于1997年8月1日起 实施。2006年8月27日第十届全国人大常委 会第二十三次会议修订，自2007年6月1日 起实施。
• 请问：罗某的要求是否有法律依据？
合伙企业事务执行
• 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定， 可委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。
– 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 – 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙 事务的情况。
• 合伙人分别执行合伙事务
合伙企业事务的决定
• 合伙协议有约定