第四章 企业破产法原理与实务

第一讲企业破产法律制度概述知识点一破产破产是市场竞争优胜劣汰的结果，每年都有许多企业走向破产，包括一些知名企业，如美国的柯达、席梦丝，中国的三鹿……近年来，随着我国供给侧改革不断深入，去产能成为经济工作的一个重点。

2016年一季度人民法院就受理破产案件1200件，同比增长五成,上升速度非常快。

由于涉及到职工安置、社会稳定、地方税收等问题，无论是政府还是法院，对于企业破产一直以来都非常审慎。

一、破产的概念与特征（一）破产的概念破产是种实事状态：债务人陷入了不能清偿到期债务的经济困境。

破产是一种法律程序：破产是指债务人陷于不能清偿其到期债务时，在法院的指挥和监督下，以对所有债权人将债务人的总财产公平清偿为目的的清算程序或者为挽救债务人为目的的重整与和解。

破产程序启动的前提条件是（二）破产的特征：1、破产是债权实现的一种特殊形式。

破产以债务人的全部财产作为偿债对象，并多以债务人主体资格的丧失或营业体的解散作为偿债的结果。

2、破产是在特定情况下运用的偿债程序。

因为破产是终止债务人的经济生命，即终止债务人的营业权利能力和行为能力为代价，所以立法要设定严格的前提条件，必须有破产原因的存在。

3、破产程序进行的主要目的是为了公平地清偿所有债务人的债务。

4、破产是在法院的指挥和监督下实施的债务清偿程序。

破产是关系债权能否公平实现和债务人“生死存亡”的大事，所以整个破产程序必须在法院的指挥和监督下进行。

二、破产与相关概念的区别（一）破产与民事执行程序的区别破产与民事执行制度有许多相似和相通之处。

两种程序都是依法进行的、以实现债权为目的的执行性质的程序，其最初产生原因与设立目的，主要是为了保护债权人的利益，在许多具体规定上两者也有相通之处。

二者的区别主要表现在：1.适用的前提不同民事执行程序中的债务人一般都具有清偿能力，因拒不主动履行义务而强制执行。

破产程序中的债务人则无清偿能力。

民事执行只有己到期的债权人才能提起，而在破产程序中，对未到期的债权人同样应当给予清偿。

2.目的不同民事执行与破产制度虽都是为债权人利益而进行的，但前者是为个别债权人进行的，后者是为全体债权人进行的，债务人对个别债权人的自动履行、个别债权人的强制执行因有违公平清偿为法律所禁止。

3.客体不同民事执行涉及的标的范围广泛，随债权内容而定，既包括对财产的执行，也包括对行为义务的执行。

破产程序执行的对象仅限于财产，而且只有能够表现为或折算为货币的债权才能在破产程序中获得清偿。

民事执行仅就债务人的相关财产进行，而破产程序则是对债务人的全部财产与经济关系进行彻底的清算。

（二）法人破产与法人清算的区别法人清算是指法人因其设立目的已经达到或者其他原因而消灭其人格所要依法进行的了结所有债权债务关系的活动。

破产与法人清算都具有了结所有债权债务关系、消灭法人人格的内容。

但是，二者的区别是明显的：1.发生的原因不同破产发生的原因是债务人不能清偿到期债务，而法人清算发生的原因一般是由于破产之外的解散事由出现。

2.目的不同破产清算是为了了结债权债务而导致债务人人格的强制消灭，在此情况下，了结债权债务是目的，而人格消灭则是附带后果。

法人清算则是为了消灭法人而不得不对法人的债权债务进行了结，在此情况下，消灭人格是目的，而了结债权债务则是附带的手段。

3.法院是否介入不同破产的发生并不基于债权人和债务人的合意，破产的实施是在法院的监督下进行的。

而法人清算一般是基于债权人和债务人的自愿，且多数是由债权人和债务人自行实施。

知识点二破产法一、破产法的的概念与性质（一）破产法的概念破产法是关于债务人不能清偿到期债务时，宣告其破产，并由法院对其全部财产进行清理、分配或由其进行和解重整等方面的法律规范的总称。

破产法有形式意义上的破产法与实质意义上的破产法。

所谓形式意义上的破产法仅指破产法典；实质意义破产法除包括破产法典以外，还包括民法、商法、刑法、以及其他相关法律部门中有关破产关系的法律规范。

（二）破产法的性质1.破产法是债务清偿法与企业法的结合。

（1）市场经济条件下的破产法首先是债务清偿法。

从破产法的角度来讲，所谓债务清偿法，就是在债务人无力清偿到期债务的情况下，依法在债务人现有财产的范围内，实现多数债权人之间的公平清偿。

破产法的首要任务是在债务人无力偿债的特殊情况下建立实现债权和了结债务的公平秩序。

破产法的基本任务就是建立债务清偿秩序。

债务清偿秩序是经济流转的保障、是市场信用的保障、是金融安全的保障。

（2）破产法又是企业拯救法。

从企业法的角度不讲，破产法是企业淘汰法，破产法可以淘汰技术落后或者经营不善的企业，同时通过清算和分配使破产企业的财产转移到能更有效利用这些资源的企业手中，从而实现产业结构和资源的优化。

另一方面，现代破产法都设立有企业重建制度如和解、重整制度帮助企业恢复生机。

2.破产法是实体法与程序法和结合。

在各国的破产法中总是包含着实体法和程序法两类规范。

处理债务人无力偿债事件，会涉及到债权债务问题、财产权问题、法律关系主体的法律人格问题和破产的法律责任问题，这些都属于实体法规范。

同时破产法从债务清偿的角度讲，破产程序属于执行程序。

3.破产法就公法、私法角度而言，破产法属于私法比重较大的公法。

二、破产法的作用（一）破产法的积极作用1.对债权人来讲，最大限度地保护其债权，并使之公平实现。

2.对债务人企业，破产制度可以起到两种作用，淘汰落后和起死回生。

3.对于社会，破产制度有以下意义：能过规范破产行为，维护正常的债务清偿秩序；妥善处理破产事件，减少其副面影响，维护社会安定；通过优胜劣汰机制，实现资源优化组合。

（二）破产法的消极作用破产在客观上也会产生一些消极作用。

破产而终止民事主体的经济人格，也会直接或者间接引发一些消极后果。

比如，破产案件的处理耗时费财，给债权人造成惨重损失；破产财产的分割拍卖，可能损害财产的效用；法人破产造成失业职工增加，激化就业矛盾，增加社会非秩序因素等等。

但这些消极现象从本质上讲并非破产所造成的，它们本身往往早已或明或暗地客观存在，只不过破产而终止民事主体的经济人格使其充分暴露出来。

破产而终止民事主体的经济人格是一种利弊共存的法律措施。

总的来将，破产而终止民事主体的经济人格利大弊小，以该措施的弊病来否定破产法的理由也是不充分的。

三、破产法的立法准则（一）商人破产主义与一般破产主义在破产法的适用范围问题上，存在商人破产主义和一般破产主义两种立法准则。

商人破产主义主张破产法仅适用于商人破产事件。

一般破产主义主张破产法适用于一切破产事件无论是商人破产还是非商人破产。

（二）破产惩罚主义与非惩罚主义在自然人破产的情况下，对破产人的人身权利，存在着惩罚主义和非惩罚主义两种立法准则。

惩罚主义以限制或剥夺破产人的人身自由和具有人身性质的权利（如出任公职或剥夺高级职位）为破产事件的必然结果。

破产人被限制或剥夺的自由和权利必须在破产程序终结之后，依照法定程序条件恢复，故含有惩罚之意。

非惩罚主义不以破产人人身自由的拘束为破产程序的结果，或者仅以这种拘束为破产程序的辅助条件，其目的在于保证破产程序的进行，而一但破产程序完成即自行解除，并无惩罚之意。

随着文明的进步，法律逐渐转向破产非惩罚主义。

现代各国破产法在自然人破产问题上基本上给予债务人重新开始的机会，一般采用非惩罚主义。

但对于有破产欺诈等违法行为者以及有渎职行为的企业负责人仍予制裁。

（三）免责主义与不免责主义在自然人破产的情况下，对于破产法的程序终结后的债务清偿责任，存在着免责主义和不免责主义两种立法准则。

免责主义主张于破产程序终结后免除债务人在破产程序中无法清偿的债务，使其得以解脱。

不免责主义主张，在破产程序终结后，债务未清偿的部分依然存在，债务人于日后恢复偿债能力时，仍须负清偿之责。

不免责主义注重对债权人的保护，但对于债务人过于严酷，使债务人长期甚至终身陷于债务的牢笼，既不人道也不利于经济发展和社会安宁。

大部分国家立法已经放弃了不免责主义实行免责主义。

实行免责主义的国家通常都将免责范围局限于诚实的债务人，所以有欺诈行为者不在免责之列。

（四）清算主义与再建主义清算主义主张，破产程序的目的是将债务人的全部财产用来清偿全部负债，即要将债务人的资产全部变卖，以变卖所得的价金来偿还债务。

再建主义主张在保全债务人资产和营业的基础上，通过一定的偿债安排，使债务人企业得以拯救与复兴，并使债权人得到清偿。

当今破产法改革的趋势是强调再建主义，但并不否认清算程序。

各国在再建程序和清算程序的适用顺序上，有前置主义和并列主义。

前置主义将再建程序置于优先适用的地位，只有当再建程序不能奏效时才转为清算程序。

并列主义，将两种程序并列，当事人对适用何种程序有选择的自由。

（五）属地主义与普及主义属地主义主张，域内的破产程序不对债务人位于域外的财产直接发生效力；同样，域外的破产程序也不对债务人位于域内的财产直接发生效力。

普及主义主张域内破产程序的域外效力和域外破产程序的域内效力，以便使债权人得到更充分的保护。

近年来，国际上推动各国破产法转向普及主义的潮流正变得越来越强劲。

四、我国破产法的历史发展大陆的现代破产法律制度是在计划经济体制向市场经济体制的过渡中，随着企业法人制度的逐步确立和完善而建立起来的。

我国最早的破产立法是地方性行政规章。

1985年2月9日，沈阳市人民政府颁布施行《关于城市集体所有制工业企业破产倒闭处理试行规定》。

此外，武汉、重庆等城市也曾于1986年出台了各自关于企业破产的相关规定。

广东省六届人大常委会于1986年11月曾通过《深圳经济特区涉外公司破产条例》。

我国的全国性破产立法，是于1986年12月2日第六届全国人大常委会第18次会议通过的《企业破产法（试行）》，但是基于当时社会经济状况的局限，该法仅适用于全民所有制企业法人；为了弥补其不足，1991年4月9日，七届全国人大四次会议通过施行的《民事诉讼法》专设第19章“企业法人破产还债程序”，适用于全民所有制企业以外的具有法人资格的其他企业的破产案件。

为了保障破产法的正确实施，最高人民法院还作出了一系列有关破产问题的司法解释。

随着我国社会主义市场经济体制的逐步确立和国有企业的进一步深化，企业的联合、并购、破产案件也越来越多；企业的破产，特别是一些国有大型企业的破产影响广泛，迫切需要有一部完善的法律予规范。

然而，旧的企业破产法早已时过境迁。

2006年8月17日，十届全国人大常委会第二十三次会议通过了新的企业破产法，于2007年6月1日开始实施。

新企业破产法与旧法相比，从内容突出体现了以下创新：扩大了新法的适用范围。

新法适用于所有的企业法人，不论是国有企业还是法人型私营企业、合资企业、合作企业以及在中国境内的外资企业，不论是有限公司还是股份有限公司，不论是上市公司还是非上市公司甚至包括商业银行、证券公司、保险公司等金融机构。