卷四

2010年国家司法考试模拟试卷四
提示：本试卷为简答题、案例分析题、论述题。

请按题序在答题纸对应位置上书写答案，勿在卷面上直接作答。

一、本题20分
材料：社会主义法治理念是我国一切立法活动的思想先导，是我国行政机关及其公职人员实现严格公正文明执法、取得最佳执法效果的思想基础。

而执法为民是社会主义法治的本质要求。

执法为民是中国共产党始终坚持立党为公、执政为民宗旨的必然要求、是“一切权力属于人民”的宪法原则的具体体现、是社会主义法治始终保持正确政治方向的根本保证。

依法行政是建立完善的社会主义市场经济体制的必然要求，是实施依法治国方略的关键所在，是适应加入世贸组织新要求的迫切需要，是增创环境新优势的重要内容，是转变政府职能、确保政令畅通的迫切要求。

总之，能否真正做到依法行政，事关我国改革发展能否顺利进行的大局。

国务院指定颁布的《全面推进依法行政实施纲要》，明确提出要“适应全面建设小康社会的新形势和依法治国的进程，必须全面推进依法行政，建设法治政府。

”
题目：谈谈你对社会主义法治理念中的“执法为民”的本质要求和依法行政的理解。

答题要求：（1）观点正确，表述完整、准确；
（2）不少于400字。

二、本题20分
甲因为乙欠其工资2万元，就将乙的女儿丙（13岁）绑架至一偏僻县城。

由于乙坚持不付款，甲就强迫丙卖淫，试图用卖淫所得偿还乙拖欠其的工资。

丁在明知丙不满14周岁的情况下，对丙进行了嫖宿。

甲强迫丙卖淫10日后被抓获。

为了使甲获得轻判，甲的妻子周某向该案法官吴某行贿3万元。

吴某受贿后，伪造了甲自首的证据，提出了对甲减轻处罚的意见，但未能获得合议庭通过。

吴某将此情形告知周某。

周某又找到该县工商局局长白某，送给白某3万元钱，请其帮忙。

白某利用自己和该法院院长李某同为“打击伪劣产品办公室”成员的便利，请李某对甲减轻处罚。

李某在明知甲没有自首情节的情况下，要求该合议庭对甲违法进行减轻处罚。

甲后来获得了减轻处罚。

请分析各行为人的刑事责任。

三、本题20分
某市人民检察院向市中级人民法院依法提起公诉，指控被告人周某、刘某涉嫌抢劫罪。

市中级人民法院依法受理此案后，决定公开开庭审理此案。

经一审判决，认定周某犯抢劫罪，判处死刑立即执行，并处没收财产，剥夺政治权利终身；认定刘某犯抢劫罪，判处死刑缓期二年执行，并处没收财产，剥夺政治权利终身。

同时，判处二被告人连带赔偿附带民事诉讼原告人物质损失共计三万九千元人民币。

请回答下列各题
1、一审宣判后，被告人刘某以量刑畸重为由，提出上诉，请问高级人民法院依何程序处理此案？（2分）高级人民法院发现一审附带民事诉讼判决有错误，如何处理？（2分）
2、一审宣判后，附带民事诉讼原告人不服一审判决，提出上诉，高级人民法院如何处理本案？（6分）
3、一审宣判后，无上诉、抗诉，如何报最高人民法院核准此案？（4分）最高人民法院复核后认为，原审裁判认定被告人周某犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法；原审裁判认定被告人刘某犯抢劫罪的事实不清，证据不足，请问最高人民法院对此案如何处理？（3分）
4、一审法院执行周某死刑时，周某检举他人重大犯罪事实，死刑裁判可能改判，请问一审法院如何处理？（4分）
四、本题25分
案情：A房地产公司（下称A公司）与B建筑公司（下称B公司）达成一项协议，由B公司为A公司承建一栋商品房。

合同约定，标的总额6000万元，8个月交工，任何一方违约，按合同总标的额20%支付违约金。

合同签订后，为筹集工程建设资金，A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。

B公司未经A公司同意，将部分施工任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙出资组成。

施工中，工人刘某不慎掉落手中的砖头，九天考资将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费5000元。

A公司在施工开始后进行商品房预售。

丁某购买了1号楼101号房屋，预交了5万元房款，约定该笔款项作为定金。

但不久，A公司又与汪某签订了一份合同，将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将该房屋的产权证办理给了汪某。

汪某不知该房屋已经卖给丁某的事实。

汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。

经检验，发现室内甲醛等化学指标严重超标。

但购房合同中未对化学指标作明确约定。

因A公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权。

1、若B公司延期交付工程半个月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同总标的额20%即1200万元违约金，你作为B公司的律师，拟提出何种请求以维护B公司的利益？依据是什么？
2、对于陈某的损失，应由谁承担责任？如何承担责任？为什么？
3、对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则？依据是什么？
4、对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定？理由是什么？
5、若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么？甲银行如何实现自己的抵押权？
6、丁某在得知房屋卖给汪某后，向法院提起诉讼，要求A公司履行合同交付房屋，其主张应否得到支持？为什么？
7、汪某现欲退还房屋，要回房款。

你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪某的利益？依据是什么？
五、本题20分
刘某和王某达成书面的协议，约定刘某以一辆2000型桑塔纳换取王某面粉20000袋。

刘某负责给该车安户和办理车牌号，而且在使用中如果出现任何的非人为的故障，其责任由刘某承担。

合同签订后，王某按照合同的约定将面粉交付了刘某。

刘某在将该车交付王某办理相关的手续时发现该车系被盗车辆，该车被公安部门依法扣押。

该汽车后来被李某认领。

此时王某要求刘某返还其交付的面粉。

刘某说，该面粉已经被用于生产食品。

于是王某要求刘某返还价款11万元。

王某经过调查发现，该刘某已经丧失了清偿债务的能力，但是同时发现，刘某曾经在一个月之前在朋友的儿子郑某的生日上送给郑某5万元人民币的生日礼物，且半个月之前，刘某曾经将自己的一些价值6万元的物品以明显低于市场价格的价格卖给了陌生人何某。

问题：
1、根据案情，王某能否向认领汽车的李某主张汽车的所有权？为什么？（3分）
2、王某向刘某提起了诉讼要求返还相应的价款后，王某能否再次向刘某提起撤销权诉讼？为什么？（3分）
3、王某提起撤销权诉讼应当以谁为被告？（3分）
4、郑某在撤销权诉讼中处于什么样的地位？（3分）
5、何某在撤销权诉讼中处于什么样的诉讼地位？（3分）
6、该诉讼由何法院管辖？（2分）
7、如果王某在撤销权诉讼中胜诉，是否可以根据该胜诉裁判对被撤销的法律行为涉及的相关财产进行强制执行？（3分）
六、本题20分
2005年5月23日，安徽省来京务工人员杜某偶然得知，自己驾车运货在近一年的时间里，被北京市交管局的“电子眼”在同一地点真武庙头条西口拍下闯禁止行105次，由此产生1.05万元罚款。

此事经媒体披露后，引起社会广泛关注。

6月13日，杜某某将北京市公安局公安交通管理局西城交通支队西单队（以下简称西单交通队）告上法庭，请求法院确认西单交通队行政处罚违法，撤销行政处罚决定，退还交纳的罚款。

在起诉状中，杜某提出3点质疑：（1）真武庙头条西口的禁行标志在1986年出台的国标中可以找到，但在1999年开始使用的国标中却无法找到，因此，处罚所依据的禁令标志属无效标志。

（2）对于他的105起违法行为中，只有24起有处罚决定书，其余81起仅有一张交款证明。

（3）根据有关法律规定，交通管理部门发现机动车有未处理的违法行为记录的，应当书面告知机动车所有人或者驾驶人。

西单队记录了杜某未处理的违法行为高达105次，却从未履行过其书
面告知义务。

问题：针对西单交通队在行政处罚过程中存在的程序瑕疵，请结合行政法基本原则阐述你的看法。

答题要求：（1）运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；
(2)说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确；
(3)字数不少于500字。

七、本题25分
案例：据报道，陕西省榆林市横山县北窑湾煤矿原属当地的樊河村集体所有。

2000年煤矿换证期间，山东人李钊采取私刻公章的手段骗取了陕西省国土厅新的《采矿许可证》，并将煤矿改名为山东煤矿，负责人也从樊占飞变为自己。

村民联名要求给予更正，但省国土厅却不作为。

无奈村民们打起了官司。

2005年榆林市中院做出再审判决：陕西省国土厅给李钊的《采矿许可证》违法，应予撤销，责令省国土厅做出具体行政行为。

2007年陕西省高院也裁定认可了这一判决。

然而，陕西省国土厅非但没有执行法院的生效判决，却召集了所谓“权威人士”，在村民不能参加的情况下开了个协调会，会上一致认定：法院的判决应理解为采矿权与村民和集体无任何关系；由山东煤矿给樊占飞800万元作为奖励，造成事实上煤矿还是由李钊继续经营的结果。

而法院的判决5年来一直没有被执行，直到7月17日，村民与矿方发生群体性械斗，87人受伤。

题目：从依法治国的角度谈谈你对此事的看法。

答题要求：（1）说理清楚，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；
（2）字数不少于500字。