内地与香港离婚制度差异引发的法律问题及其解决

是 ， 先生 向法 院申请 了分居令 ， 于小 姐便 回到 了 林 之后
一
、
内地与香港离婚制度的差异
青岛老家 。两人分居两年多后， 林先生于 ２０ ０６年在香
港再一次向法院提起了离婚请求。此时， 基于青 岛为
内地与香港离婚制度的差异可由一则案例说起 ：
香港的商人林先生于 ２０ ０２年来青岛旅游时结识了旅 行团的导游王小姐 ， 两人互生好感 ， 确定了恋爱关系， 并于 ２０ 年在青岛办理了结婚登记手续 ， ０３ 步人婚姻的
了离婚呈请 。但是法院根据香港《 婚姻诉讼条例》 第
十二条 （ ）规定 “ 自结婚 当 日起计 ３年 期 间届 满前 ， １
不得向法 院提出离婚请。 驳 回了他的诉讼请求。于 ”
［ 收稿 日期 ］０ ２— ４ １ ２１ ０ — ５
［ 作者简介］ 王冶英（９ ６ ， ， 京人 ， １５ 一） 女 北 中国海洋 大学 法政学 院副教授 ， 主要研 究方 向： 婚姻 家庭 继承 法学 ； 张朝洋 （ ９ ８ １７
利 弊 分 析 可见 ， 司 法协 助 的 模 式 解 决 两 地 离婚 法律 制 度 冲 突 最 为 可行 。 用
［ 关键 词 ］ 离婚 制 度 ； 律 冲 突 ； 法 司法 协 助 ［ 图 分 类 号 】 ９ ３９ 中 Ｄ ２ ． ［ 献 标识 码 ］ 文 Ａ ［ 文章 编号 ］ ０ ８— ３ ４ ２ １ ） ４— １ ２— ６ １０ ９ １ （０ ２ Ｏ ０ ２ ０
一
） 男， ， 河南省 禹州市人 ， 岛经济技术开发 区文化体育 中心 副主任． 青
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ｌ ２・ ２
圆 家 纤 歇 学 院 学 报
２０１ ４ ２．
比 较 与 借 鉴
生法律 效力 。
判决相 互承认 与 执行 问题 、协 议 离婚 ” “ “ 、 司法 分居 ”

香港湾仔家事法庭经过审理做出了如下的暂准判
［ 摘 要 ］ 内地 与 香 港 的 离婚 制 度存 在 着很 大 差 异 ， 地 离婚 实体 法 中关 于 离婚 条 件 、 两 离婚 方 式 、 离婚 法律 后 果 等 规 定 不 同 ， 离婚 程 序 法 中关 于 离婚 管 辖 权 、 理 方 式 、 决 等 制 度 也 存 在 着 冲 突。 这 些 冲 突 引 审 判 发 了诸 多法 律 问题 ： 一事 两诉 、 选 法 院 、 决承 认 与 执 行 困难 等 。对 于 内地 和 香 港 离婚 法律 冲 突 的 解 决 ， 挑 判 国 内学者 提 出 了统 一 立 法模 式 、 方 立 法模 式 、 单 国际 私 法 解 决模 式 、 法 解 决模 式 ， 过 对 上 述 四 种 模 式 的 司 通
堕
堕堂堡
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比 较 与 借 鉴
内 地与香港离婚制度差异引 发的法律问题及其解决
王 冶 英 张 朝 洋 ，
（ ．中 国海 洋 大 学 法 政 学 院 ， １ 山东 青 岛 ２６ ０ ２ ６ １０；．青 岛 经 济 技 术 开 发 区 文 化 体 育中 心 ， 山东 青 岛 ２ ６０ ） ６０ ０
做 出绝 对判令 。
“ 相同当事人就同一争议基于相同事实以及相同 目的 同时在 两个或 两个 以上 国家 的法院进行诉 讼 的现
象。 ① ” 平行诉讼 又称一事 两诉 、 讼竞合 。 诉 １ ．内地 和香港关 于平行诉讼 的规定 ： 《 高人 民法 院关 于适 用 （ 最 中华人 民共 和 国 民事
婚后王小姐辞掉工作并随林先生到香港定居， 安 心做起了家庭主妇。一年之后两人逐渐发现在价值观 和性格上存在诸多冲突， 感情越来越淡。由于香港没 有协议离婚的制度， 林先生向香港湾仔家事法庭提起
以认定为“ 感情确 已破裂” 准予两人解除婚姻关 系； ， 第二 ， 财产分割方面 ， 由于两人之前对此并无明确的约 定， 因此判定两人婚后财产为共同财产， 平等分割； 第 三， 如果任何一方当事人对判决有异议的， 可向青岛市 中级人民法院提起上诉。双方当事人在法定上诉期内 均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的， 本判决发
诉讼法） 若干问题意见》 １ 第 ５条规定： 中国公民一方 “
居住在国外 ， 一方居住在国内， 不论哪一方向人民法院
提起 离婚诉讼 ， 国内一 方住 所 地 的人 民法 院都 有权 管 辖 。如国外一方 在居 住 国法 院起 诉 ， 内一 方 向人 民 国 法 院起诉 的 ， 受诉人 民法 院有 权 管辖 。 最 高人 民法 院 ”
殿堂 。
双方婚姻登记机关所在地 ， 并且为王小姐的经常居住
地 ， 向青 岛市 ××区法 院提起 了离婚诉讼 ， 向法院 她 并 申请 不公开 审理。
青岛市 ××区法院受理 了王小姐的离婚诉讼请 求， 经法院调解无效 ， 而后对该案进行了不公开审理。
并 做 出了如 下判 决 ： 第一 ， 由于两 人分 居两 年 以上 ， 可
得不到对方承认问题等等。
（ ） 一 平行诉讼 （ａ ｌｌ ｒ ｅｄ ｇ） ｐｒ ｌ ｏ ｅｉ ｓ 一般 定 义为 ： ａｅ ｐ ｃ ｎ
令： 第一 ， 法院对原告离婚请求事实之证据经审查表示
满意， 根据两人分居已满两年 的证据认定当事人之间 “ 婚姻已破裂至无可挽回” 程度， 出临时离婚判决 ； 发 根据夫妻财产分别制， 对婚后财产两人各 自保留其财 产所有权 ； 第二， 考虑到王小姐年龄偏大已不能再从事 导游行业 ， 而又没有从事其他行业的经验， 其谋生能力 较弱， 判决林先生给予王小姐一定 的经济补偿； 第三， 双方当事人如对此暂准判令没有意见， 除按察司或法 庭在特别情况下可缩短期 限外， 法院将在三个月之后
从以上案例可以看出内地与香港在离婚实体制度 与程序制度方面存在较大的差异。 １ 实体制度差异 ： ． ①离婚条件不同。香港将“ 婚 姻破裂至无可挽救” 作为法定理 由， 以破裂 主义为基 础， 兼顾过错 主义与 目的主义。内地以“ 感情确 已破