《中国法制史》课后思考题参考答案

《中国法制史》课后思考题参考答案

第一章夏商西周的法律制度

一、关键词解释

以德厚德：周族废黜商王朝定都镐京后明确提出的政治思想。简言之，即为指出“天”不是一个部

族的专有祖先，所谓“皇天无亲，惟德是辅”，哪个部族有“德”，哪个部族就能获

得“天”的佑护，强调不能仅仅对“天”负责，更要关注人世民心，这一政治思想鲜明的

体现了西周时期由“重神”到“重人”的转变历程。

明德慎罚：“明德慎罚”就是“以德厚德”政治思想的自然延展，“以德厚德”主张“民之所欲，

天必从之”，也就是说“民心”即“天意”。“明德”就是提倡“德治”，注重教化

的作用；“慎罚”就是指立法、司法、刑罚处罚要宽缓、慎重。此思想奠定了中国古代法

律思想中的“重德”、“仁政”传统。

出礼禁上：礼与刑就是夏商西周三代法律体系的两个基本方面，其本质就是相同的，

所谓“礼之

所去，刑之所取”。“出礼入刑”正指出了“礼”、“刑”评价标准相同这一特点，

对于人们的行为，凡是“礼”所允许的，“刑”也不加以禁止，而凡是“刑”所禁止的，

那么“礼”肯定也对此予以否定。

五刑：指夏商西周时期常用的刑法体系，即为三代的主要刑罚。包含“墨、劓、膑、宫、

大辟”五种刑罚。“墨”又称为“黥”，是指在脸上刺字；“劓”指割去鼻子；“膑”又称“刖”，指砍脚、砍腿或剜去膝盖；“宫”指破坏罪犯的生殖器官，男子去势，女子

闭幽；“大辟”指死刑，执行方式有斩、杀、焚、磬、埋、弃市等。

傅别：指西周时期民事法律制度中的借贷契约。具体来讲即将债黄饰两半，合怀莆

“傅”，分怀莆“别”，债权人执右唬债务人执左弧

质剂：指西周时期民事法律制度中的交易契约。具体来讲即将交易贸易分成大小两类，

大型买卖例如奴隶、牛羊等用长，即“质”；小型买卖如兵器、珍奇用短唬即“剂”。

六礼：指西周时期婚姻签定程序。西周时期婚姻关系的合法设立除了遵从婚姻签定的

各

种条件外，还必须以一定程序形式完成，这一程序即简称“六礼”。包括“纳彩、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎”六个步骤：“纳彩”即男方托媒人向女方提亲；“问名”

即男方请媒人问女方的生辰、姓名、生父母的姓氏；“纳吉”即男方占卜得吉兆后将结果

告知女方，决定结婚；“纳征”又称“纳币”，即由媒人代男方向女方缴纳聘金，此后婚

约成立；“亲迎”即男方新郎亲自到女方家迎娶新娘。

同姓未婚：指西周时期成婚签定的禁止性要件。该原则的奠定主要基于两个方面的原因：一

是优生方面的考虑，周人已经意识到近亲婚配不利于后代的繁衍，即“男女同姓，其

生不蕃”；二是政治上的考虑，即通过婚姻关系的缔结加强与异姓贵族的联系，扩大自己

的政治势力并且维护宗族内部的伦常，所谓“娶于异姓，附远厚别也”。

五过之疵：指西周时期规定的法官责任。“五过”具体内容指“惟官、惟反华、惟内、惟货、惟来”，

就是说，如果法官“倚仗权势、挟嫌报复、庇护亲属、收受贿赂、受人请托”而枉法

裁判，导致断案错误就要以错判之罪予以追究。

五声听到狱讼：指西周时期的案件审训方法。“五声”具体内容指“辞听、色听到、

气听到、耳听到、目

听”，要求司法官从言辞、神情、呼吸、听觉、目光五方面去了解当时人的心理活动。如果一个人心虚理亏，就会在语言、神态、表情、气息、眼神等方面表现出来，司法官可

以据此对其口供的真实性作出判断，以辅助断案。尽管略显简陋、粗糙，但其是长期审判

实践的总结，蕴含了生理学、心理学方面的原理，有一定的合理性，相较于神明裁判是重

大的进步，为后世所采用。

二、问答题

1、简述西周礼与刑的关系

请问：礼与刑就是三代法律体系中的两个基本方面，其本质就是相同的，都就是调整

社会关系和规范人民犯罪行为；但两者的促进作用又各存有侧重于，即为存有共同性，又

有区别，两者相辅相成，相互补足。

礼与刑的共同点在于：一、评价标准相同。对于人们行为的态度，凡是礼所允许的，

刑也不加以禁止；而凡是礼所禁止的，必然也为刑所不容；二、紧密依存，缺一不可。礼

是行为规范，告诉人们做什么，不做什么，刑是制裁手段，对违反礼的行为进行惩罚；如

果只有礼没有刑，礼就无法获得威慑力，如果只有刑没有礼，刑则要么因没有准确的适用

对象而变得无用武之地，要么成为没有精神指导的杀人机器。

礼与刑的不同点是：一、促进作用相同。“礼”就是积极主动的规范，着重于教化和

防治，可以

治本，其作用主要体现在事前；而“刑”是消极的制裁，着重于处治和惩罚，只能治表，其作用主要体现在事后。二、适用对象有侧重。“礼”主要是调整贵族内部关系的准则，贵族从“礼”那里得到的主要是特权，尽管庶人也有“礼”，但庶人从“礼”那里得

到的主要是义务；“刑”的锋芒主要是针对庶民，奴隶和异族，当然不是说贵族就不受“刑”的制裁，只是说针对“刑”的制裁，贵族有一定的特权。

2、怎样认知“礼不出庶人，刑不上大夫”

答：“礼不下庶人，刑不上大夫”并不是指“庶人无礼，贵族无刑”。夏商西周三代

的庶人也有需要遵循的礼，而贵族也并非不受刑的制裁。

“礼不出庶人”就是指庶民无法拥有只剥夺贵族以特权的那些优雅的，用来区别贵贱

等级的“礼”，他们就可以严格遵守那些与其日常生活有关的礼，例如婚礼、葬礼、祭礼等。

“刑不上大夫”不是说贵族犯有严重危害宗法等级秩序的罪行而不以刑惩，而是指贵

族犯罪后，在审判和执行方式上享有不受肉刑处罚的特权，比如可以法外施恩，享受诉讼

上的特权和执行方式方面的优待等等。

3、详述西周的婚姻制度

答：西周的婚姻制度规定比较详细，成熟。

在婚姻形式上，推行一夫一妻制，但由于贵族可以纳妾，实际上就是一夫一妻多妾新制，妻与妾之间界限严苛，真正推行一夫一妻制的实际上就是平民。

在婚姻条件上，西周规定婚姻成立需要遵从“父母之命，媒妁之言”，不奉父母之命，没有媒证的婚姻，社会不予承认。此外，从婚姻缔结的禁止性规定来看，主要是“同姓不婚”。此举一是基于优生学角度的考虑，周人已认识到近亲结婚不利于后代的繁衍，二是

基于政治和伦理角度的考虑，即所谓“附远厚别”，通过婚姻关系加强与异姓贵族的联系，扩大政治势力并维护宗族内部的伦常关系。

在婚姻程序上，凡正式宣布婚姻的设立，除了合乎婚姻签定的条件外，还须要经过严

苛的程序，即为“六礼”，也就是西周时期婚姻签定程序。西周时期婚姻关系的合法设立

除了遵从婚姻签定的各种条件外，还必须以一定程序形式顺利完成，包含“纳彩、问名、

纳吉、纳征、恳请期、进见”六个步骤即为“六礼”：“纳彩”即为男方塞媒人向女方求亲；“问名”即为南方恳请媒人问女方的生辰、姓名、生父母的姓氏；“纳吉”即为男方

吉凶得吉兆后将结果知会女方，同意成婚；“纳征”又称“纳币”，即为由媒人代男方向

女方交纳聘金，此后婚约设立；“进见”即为男方新郎亲自至女方家嫁给新娘。