无仲裁协议不予执行仲裁裁决申请书

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无仲裁协议不予执行仲裁裁决申请书

申请人:XXX,男,汉族,身份证号:xxxxxxxxx,生于xxxx年x月x日,住xxxxxxxxxxxxx,联系电话xxxxxxxx。

被申请人:xxxxx物业服务有限公司,统一社会信用代:xxxxxxxxx,电话:xxxxxxxx,住所地:xxxxxxxxxx1号,法定代表人:xxx,公司董事长。

申请不予执行事项:

申请人收到荆裁(xxxx)xx号裁决书(以下简称该裁决)现依法请求人民法院依法不予执行该裁决书。

事实和理由:

无仲裁协议

1、我方在答辩之前已提出该异议。

2、根据我方提供的证据xx市商品房买卖合同》附件《前期物业服务合同主要内容》(以下简称附件),该裁决已确认无仲裁协议。

3、该裁决在已经确认了无仲裁协议的情况下,又以《前期物业服务合同》(以下简称物业合同)转移的方式认定仲裁协议有效。理由为(法释[2009]8号)第一条“建设单位依法与物业服务企业签订的前期物业服务合同,以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务企业签订的物业服务合同,对业主具有约束力,业主以并非合同当事人为由提出抗辩的,人民法院不予支持”,该裁决本身自相矛盾。

4、根据附件内容,确定纠纷解决方式为向法院诉讼,与物业合同形成可诉可裁之对立情形。

5、合同仲裁条款转移法律适用错误,观点如下:

根据上述法释条款和民法典第九百三十九条【物业服务合同的效力】“建设单位依法与物业服务人订立的前期物业服务合同,以及业主委员会与业主大会依法选聘的物业服务人订立的物业服务合同,对业主具有法律约束力。”等法律法规规定的是合同一般条款效力问题。但是仲裁条款属于特殊条款,本身具有独立性,上述法律法规均没有就仲裁条款作特别说明,不能简单推理仲裁条款对业主具有约束力。我方属于仲裁协议的第三人,是非仲裁协议签订者,因合同转移的缘故成为仲裁当事人,被提起仲裁,涉及“当事人变更时,仲裁协议对继受者效力”的问题,也直接关系到我方法律救济的途径。具有如下情形:

A 不具有仲裁协议的形式。

A1附件是关于物业服务的法定合同,有我方签字确认的,其中并没有该仲裁条款,该裁决已确认采信。

A2对方提供的物业服务合同并非争议双方签订,也没有实际交付到我方,我方不知晓该合同内容,与我方签字确认过的附件明显不同,且法律救济途径相互对立,该主张涉嫌合同欺诈。

B 双方之间不存在仲裁合意。

区别于诉讼这种由国家强制力保障的争议解决机制,仲裁是基于当事人的合意而产生的一种争议解决方式,仲裁机构对争议纠纷的管辖权来源于争议双方当事人之间依据意思自治而达成的仲裁协议。其作为替代性纠纷解决机制的组成部分之一,最显著的特点就是尊重当事人的意思自治。不仅当事人提出仲裁申请要以当事人之间存在真实有效的仲裁协议为前提,而且仲裁庭行使仲裁权也必须以当事人之间的仲裁协议为主要依据。在此意义上,仲裁机构管辖权的取得是基于当事人的合意,而非以国家强制力为后盾。我方自始至终没有同意仲裁。

C 仲裁协议属于个人合约,具有一定的人身属性,各国对于合同转让的法律规定仅适用于合同中不专属于缔约人的权利义务的转让。

D 按照仲裁条款的独立理论,仲裁条款虽然依附于主合同而存在,但仍然是可以通过与主合同的其他条款分离而独立存在,本质上就是将其拆分为主合同和一个专属的仲裁协议,在合同让与情况下,只涉及主合同权利义务的转移,并不涉及仲裁条款的转让。

E 物业合同转移的效力性问题

我们从时间的维度来分析转移过程。

2014.x.x开发商与物业签订《前期物业服务合同》。

2016.x.x我方签订购房合同,并在附件上签字,其中并没有仲裁条款。

2017.x.x交房,物业公司并未移交物业合同到我方,此时物业服务合同仅能适用附件。

2021.x.x仲裁受理,到目前为止仍然处于等待移交状态,物业服务合同仍然仅能适用附件。

2021.1x.x开庭前我方提出管辖权问题,因为此时并未办理完结移交手续,物业服务合同还是仅能适用附件。至今物业合同转移手续尚未完成,对我方不具备约束力。

退一步讲就算继续办理移交手续,由于我方已明确反对仲裁条款。符合《最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释》(法释[2006]7号)第九条“债权债务全部或者部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。”的情形。

基于上述原因,仲裁条款对我方不具有法律约束力,即应认定为无仲裁协议。

鉴于上列客观事实和法律规定,恳请人民法院裁定不予执行荆裁(xxx)xx号裁决书。

此致

xx市中级人民法院

申请人:

2022年x月x日

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