第五章共同犯罪

第五章共同犯罪

第五节狭义的共犯

一、共犯的处罚根据

狭义的共犯，指教唆犯和帮助犯。

共犯从属性说与共犯独立性说。

共犯的处罚根据，在于共犯通过正犯者间接地侵害了法益，即处罚共犯者，是因为其诱使、促成了正犯实施符合客观构成要件的法益侵害行为。共犯的违法性由来于共犯行为自身的违法性和正犯行为的违法性。被害人唆使他人杀害自己的，杀害者成立故意杀人罪，被害人不成立故意杀人罪的教唆犯。A按照被害人X的请求对X实施重大伤害行为的，A的行为违法，X的教唆行为不违法。B唆使Y实施自伤行为的，由于Y的自伤行为合法，故B的唆使行为也合法。犯人教唆他人窝藏自己的，不可罚。

三、教唆犯

（一）教唆犯的概念与成立条件

教唆犯，是指故意唆使他人产生犯罪的决意，进而使其基于此决意实行犯罪的情况。

1．教唆对象。教唆对象原则上必须是事实上具有责任能力的人，但不必是达到法定年龄的人。就真正身份犯而言，在被教唆者具有特殊身份却又具有责任阻却事由的情况下，仍应肯定教唆犯的成立。如甲教唆不满16周岁的警察乙刑讯逼供，乙接受教唆实施刑讯逼供行为的，对于甲应认定为刑讯逼供罪的教唆犯，而非间接正犯。

教唆行为的对象，必须是特定的；但特定并不意味着只能对一人教唆，对特定的二人以上实施教唆行为，也能成立教唆犯。如果唆使的对象不特定，则叫“煽动”，不成立教唆。

由于教唆是使他人产生犯罪的决意，故在被教唆者已经产生犯罪决意的情况下，不可能再成立教唆，只能成立帮助犯。乙已有盗窃犯意，甲唆使其抢劫的，成立抢劫罪的教唆犯：乙已有盗窃犯意，只想盗窃数千元，而甲唆使其盗窃数万元的，甲只成立帮助犯，不成立教唆犯；在乙打算盗窃普通财物，而甲唆使其盗窃金融机构的，不宜认定为教唆犯。

2．教唆行为。教唆行为必须引起他人的犯罪故意，进而使之实行犯罪。唆使他人实施过失犯罪的，成立间接正犯。不承认不作为可以构成教唆行为。

教唆行为必须是唆使他人实施较为特定犯罪的行为，即使该犯罪的对象还不存在，而是以出现对象为条件的，也不失为教唆行为。

3．教唆故意（包括直接故意与间接故意）。

教唆者故意教唆他人实施不可能既遂的行为，是未遂的教唆。

（二）教唆犯的认定

1．对教唆犯，应当依照他所教唆的罪定罪，而不能笼统定教唆罪。例如，甲教唆乙实施抢劫行为，但乙到达现场后只实施了盗窃行为的，对甲只能认定为盗窃罪。反之，A教唆B 实施盗窃行为，但B实施了抢劫行为的，对A仍应认定为盗窃罪。

2．当刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪，而应依照分则条文规定的犯罪定罪，不适用刑法总则关于教唆犯的规定（如刑法第104条第2款）。

3．教唆犯教唆他人实施几种较为特定犯罪中的任何一种犯罪时，对教唆犯按被教唆者具体实施的犯罪定罪。

四、帮助犯

帮助犯，是指帮助正犯的情况。成立帮助犯，要求有帮助的行为与帮助的故意，共犯从属性说还要求被帮助者实行了犯罪。帮助行为是使正犯者的实行行为更为容易。帮助行为既可以是有形的，也可以是无形的。帮助行为既可以是作为，也可以是不作为。例如，剧场负责人，目睹演员演出淫秽节目，而不制止，就成立不作为的帮助犯。

问题：一种外表无害的“中立”行为（日常生活行为），客观上帮助了正犯时，是否成立帮助犯？例如，出租车司机A明知他人要前往某地实施杀人行为仍然将其运往该地；五金商店的店员B明知购买者将螺丝刀用于盗窃仍向购买者出售螺丝刀；乙在撬他人保险箱时口于舌燥，甲递给乙一瓶矿泉水，使乙得以继续撬保险箱。（如果行为人只是大体上估计对方将来可能实施犯罪行为的，对于行为人的日常生活行为不宜认定为帮助犯；但是，如果行为人明知对方正在或者将要立即实施实行行为，却将对方运往犯罪现场、向其出卖工具或者实施其他有助于对方的实行行为的，则应认定为帮助犯。）