第七章 国际私法的一般问题PPT教学课件

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第七章 国际私法的一般问题
2020/12/10
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一、识别
• 识别:是对案件事实作出定性并对有关 的管辖权规则和冲突规则进行解释的认 识过程。
• 定性和分类,归入特定的法律范畴
• 对管辖权规则和冲突规则所使用的名词 术语进行解释
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• 识别冲突:由于用不同国家的法律对同 一事实或法律规则进行定性或分类所导 致的法律冲突现象。
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案例思考题
• 广东省工业品进出口集团公司与TMT贸易 有限公司商标权属纠纷上诉案(识别)
• 中国公民宋菊茹与日本公民渡边睦义婚 姻案(识别)
• 英国D投资公司诉B航运公司案(反致和 转致)
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法律规避
• 定义:当事人利用改变连接点的事实构 成达到改变应适用的法律的目的。
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识别冲突的原因
1.不同国家 对同一事实赋予不同的法律性质,因而可能援引不 同的冲突原则。
2.不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同的法律 部门中区。
3.不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义 4.不同国家有时有不同的法律概念或独特的法律概念
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和公共秩序保留的区别
• 起因不同 • 保护对象不同 • 行为Baidu Nhomakorabea质不同 • 后果不同 • 地位和立法上的表现不同
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各国关于法律规避的立法
• 规避法院地法无效,规避外国法有效 • 否认当事人规避内国法律的效力,对规
避外国法律的效力不做规定(我国) • 所有法律规避行为均无效
• 对争讼问题的分类依法院地法
• 管辖权规则的识别依法院地法
• 冲突规范的识别依冲突规范所属的法律 体系
• 上述标准都不能恰当的解决识别问题时 ,依与案件有密切联系的法律制度来识 别
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案例分析
• 中国技术进出口总公司诉瑞士工业资源 公司上诉案
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二、反致
• 广义的反致包括狭义的反致、转致、间 接反致和外国法院说
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运用时的注意事项
• 区别国内民法上的公共秩序和国际私法 上的公共秩序
• 援用公共秩序保留不应与他国主权行为 相抵触,不应与外国公法的排除混为一 谈
• 条约中的统一冲突规范的
• 排除本应适用的外国法后,可否一律以 法院地法代替。
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常见发生识别冲突的问题
• 父母对未成年子女结婚之同意 • 时效问题 • 遗嘱作成行为 • 未亡配偶取得已亡配偶不动产 • 结婚宗教仪式
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识别依据的不同理论
• 法院地法说 • 准据法说 • 比较法说 • 个案识别说 • 二级识别说 • 功能定性说
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识别的依据可采取下列规则
• 案例分析:特鲁福特案
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• 间接反致:指对于某一涉外民商事案件 ,甲国法院依自己的冲突规范应适用乙 国法,依乙国的冲突规范又应适用丙国 法,而依丙国的冲突规范却应适用甲国 法,甲国法院因此适用自己的实体法作 为准据法。
• 案例分析
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• 外国法院说(英国)
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公共秩序的保留
• 如果法院发现依其冲突规范适用外国法 的结果违反本国的根本利益、政策和基 本法律原则等,法院可以排除该外国法 适用的一种制度。
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三种情况
• 如果按内国冲突规范本应适用的外国法 ,如果予以适用将与内国关于道德、社 会、经济、文化和意识形态的基本原则 相抵触,或与内国的公平、正义观念或 根本的法律制度相抵触,则不适用该外 国法
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反致产生的原因和条件
• 审理案件的法院认为,它的冲突规范指 向的某个外国法,包括实体法和冲突法 。主观条件
• 相关国家的冲突法规则不一致,彼此之 间有冲突。法律条件
• 致送关系没有中断。客观条件
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关于反致制度理论上的分歧
• 国家主权 • 判决的一致性 • 外国法律的完整性 • 法律适用的稳定性 • 实际操作的方便
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• 一国民法中的公共秩序法,在该国有绝 对的效力,从而不适用与之相抵触的外 国法
• 如果适用该外国法,将违反国际法的强 行规则,则排除适用。
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理论分歧
• 主观说:外国法的规定与法院国的公共 秩序抵触,则排除适用
• 客观说:不重视外国法本身是否不妥, 注重个案是否违反法院地国的公共秩序
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• 狭义的反致:是指对于某一涉外民商事 案件,法院按照自己的冲突规范本应适 用外国法,而该外国法的冲突规范指定 适用法院地法,法院结果适用了法院地 国的实体法。
• 案例分析:福尔果案
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• 转致:是指对于某一涉外民商事案件, 甲国法院按照自己的冲突规范本应适用 乙国法,乙国的冲突规范又指定适用丙 国法,甲国法院因此适用了丙国实体法 。
• 法律欺诈 • 鲍富来蒙王妃离婚案
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构成要件
• 行为主体:当事人自己的行为造成的
• 主观:当事人主观上有逃避某种法律的动机和 目的。
• 被规避的对象:冲突规范指引的本应适用的强 制性或禁止性规定。
• 行为方式:当事人制造或改变连接点的构成事 实
• 客观结果:规避行为已经完成,若按当事人的 愿望行事,就要适用对当事人有利的法律。
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