商法总论(申惠文)第一章 商法的产生与发展(四)

二、中世纪商事法
中世纪商事法主要是指公元11世纪至公元16世 纪在欧洲，特别是在地中海沿岸和亚得里亚海 沿岸、波罗的海和北海沿岸，由于商业的复兴， 一些自治城邦中普遍发展起来的商人法。
海 上 贸 易
新兴商业城市 商人基尔特 商人阶层 商事法庭 行会规约 商事习惯 商事判决
三、近代商法
从15世纪开始，随着资本主义商品经济 关系的萌芽以及欧洲一些国家封建割据 势力的衰落，统一的民族国家逐步形成。 各国开始对商事活动进行干预，商事立 法随之归于国家，商事立法也被国家的 商事立法取代。典型的近代商事立法发 生在德国和法国。
（二）德国商法：
1 、立法背景： 843 年，查理大帝的三个孙 子签定《凡尔赛条约》，分全国为三个 部分，奠定德、法、意三国雏形。法国 民商法典的颁布，刺激了德国，因为尚 未统一，各邦纷纷制定商法。1861年 《德国普通商法典》（普鲁士，也称旧 商法）。 1897 年颁布， 1900 年生效（民 族统一）。
2、基本内容：


（ 1 ）立法基点的客观主义：其一，这一立法 体系强调商行为概念的基础作用，并试图依此 确定商主体的范围、商法的适用范围和商法规 则体系；其二，这一立法体例强调商事主体资 格对于商行为的依存性。 （2）编排体例：四编29卷648条。第一编一切 商之事（总则），包括商人、商人会计、公司、 商业登记、商品交易所、证券经纪人和居间商、 质权和行纪商、商行为的证据、汇票和本票、 时效；第二编海商；第三编破产；第四编商事 法院。
3、发展与现状：



第一，原法典大多数条款都已经废除或修改， 特别是颁布了众多商事单行法。主要有：1867 年《公司法》1919年《商业登记法》1930年 《保险契约法》1936年《海上运输法》等等。 第二，在立法基点上，从单纯的客观主义转向 折中主义（目前客观主义的代表是《西班牙商 法典》）； 第三，加强对商行为的特别调控和专门规范。
“商业革命有助于造就商法，商法也有助于 成就商业革命。实际上，所发生的不仅是商 业的革命性转变，而且还是整个社会的变迁。 在这种整体变迁中，商法也像封建法和庄园 法一样，有它自身的各种渊源，并且像它们 一样，从这种变迁中获得了自己的特性。” ——伯尔曼《法律与革命》

一、古代商法


1、古希腊贸易制度：特别是《罗得法》（Lex Rhodia），为以后的共同海损、海上保险和海 商信用制度奠定了基础。 2 、古罗马贸易制度，确立的商事原则：第一， 企业组织上出现无限责任和有限责任两种形式； 第二，对不正当竞争进行限制；第三，以特殊 责任保障商事活动的安全；第四，金融信贷的 风险契约制度；第五，商品买卖制度。
英美商 法法系
商行为法模式——客观主义立法模式（法国商法典）
商人法模式——主观主义立法模式（德国商法典）
折衷商法模式（以日本商法为代表）
大陆法系国家商事立法代表：

（一）法国商法： 1、立法背景：法国中世纪法律制度不统一， 从15——16世纪出现独立的商法，由1563年 专门的商事法院固定下来。路易十四时期，颁 布《商事敕令》和《海事敕令》。1789年大革 命以后，为了巩固资产阶级革命成果，开展大 规模立法活动。可以说，1807年商法典和 1804年民法典一样，都是大革命的产物（法国 商法典的革命性，“第三等级的胜利”）。
（三）日本商法：

1、立法背景：1868年明治维新以后，日 本开始“脱亚入欧”，进行大规模法典 编纂。1881 年聘请德国海尔曼 · 罗思起草 商法典， 1890 年通过，决定于次年 1 月 1 日实施。因为脱离国情，加之受“民法 论争”影响，两次延期，史称“旧法 典”。为了摆脱争论，成立法典调查委 员会，由梅谦次郎、风野敬次郎、田部 芳等起草 1899 年通过，同年施行，史称 “新商法”。
第一章 商法概述
关于商法起源的几种观点
该说认为近 代商法起源于 古希腊法。古 古希腊起源说 希腊人制定的 《罗得海法》 即是古代商法 的最初形式。
该说认为近代 商法起源于罗 马法，罗马法 罗马法说 后期万民法中 关于代理、冒 险借贷和海运 赔偿等规定构 成了早期商法 的基本内容。
近代商法起 源于欧洲中世 纪的商人习惯 商人习惯法说 法。
法国立法
国家制定商法最早始于法国 1673年 1681年 国王路易十四 同上 《陆上商事条例》 《法国海事条例》
德国立法
德意志帝国统一前： 1727年《普鲁士海商法》 1751年《普鲁士票据法》
1776年《普鲁士保险法》 1794年《普鲁士普通法》
统一后： 1861年 《德国普通商法法典》 史称：“德国旧法典”
四、现代商法
19世纪以后，随着欧洲资产阶级革命的成 功，社会关系发生了根本性的变革。欧洲 大陆国家相继开始了大规模的法典制定活 动。由此，“商法开始在大多数大陆法系 国家作为一个独立的法律部门出现” 主要把法国、德国、日本、英国系 德国商 法法系
2、基本内容：
（1）立法基点的主观主义，又称“新商 人主义”。 （ 2 ）编排体例：四编 31 章 905 条。第一 编总则，包括商人、商业登记、商号、 商业帐簿、经理权和代理权、商业辅助 人、代理商、商业居间人；第二编商事 公司和隐名合伙；第三编商行为；第四 编海商。

3、几次大的修改：
（1）1937年将股份公司法和股份两合公 司法从商法典分离单独立法。 （ 2 ） 1953 年对代理商条款进行修改：将 代理商和商业辅助人以及其他商事雇佣 人员加以明确区分；将“商事代理人” 概念改为“代理商”；对代理商的权利 义务重新加以规定。 （ 3 ） 1976 年对农业、林业经营者确立起 商人地位。


（4）1986年根据欧共体的指令，将商事帐簿另立为 第三编，并从10条扩展为102条，成为目前的五编制。 （5）1998年修改主要三方面：一简化了商人分类； 二改革商号制度：放松了法律限制，所有商事公司 必须在商号中表明法律形式，所有商人都必须在商 业信函上注明商号；三增强人合商事公司的生命力。