第15讲第三章第一节担保的概念、特征和分类

第三章担保法

考情分析

担保方式中，抵押、质押和留置三种方式放在第二章物权法中，所以本章的担保方式只剩下保证和定金了。本章在历年考试中一般考察8分左右，复习本章内容时注意与物权法、合同法的内容结合一起进行复习。

大纲要求

第一节担保的概念、特征和分类

一、了解担保的概念与特征

二、熟悉担保方式及其种类

三、熟悉担保的设立及其后果

四、掌握担保的效力

五、熟悉反担保

第二节保证

一、了解保证的概念、特征和分类

二、熟悉保证合同和保证方式

三、掌握保证的效力

四、掌握保证责任

第三节定金

一、了解定金概述

二、掌握定金的设立及其效力

往年重要考点

1、担保的特征及担保方式的分类

2、担保设立的无效及其后果

3、反担保的概念及与本担保的区别

4、一人保证和共同保证

5、保证的方式，保证人的专属抗辩权

6、保证的责任及保证责任的期限

7、定金的设立及其效力

2010年（单项1个多项2个案例4个）

单选：债权转让对保证关系的影响；

多选：先诉抗辩权；保证人的抗辩权；

案例：反担保方式；主合同变更对保证责任的影响；保证期间；保证债务的诉讼时效；

2011年（单项3个多项1个）

单选：反担保；保证责任；保证责任

多选：一般保证责任与连带保证责任

重点、难点讲解

第一节担保的概念、特征和分类

一、担保的概念与特征

大家首先要搞清楚为什么要担保？理解了这一点，下面的内容就好理解了。

二、担保方式及其种类

1、以担保的设定是否基于当事人的意思为标准，担保可以分为法定担保与约担保。留置为法定担保。保证、抵押、质押、定金为约定担保。

2、以担保的标的的不同为标准，担保可以分为人的担保与物的担保和金钱担保。

保证，是典型的人的担保；抵押、质押和留置，都属于物的担保；金钱担保也就是定金担保。

三、担保的设立及其后果

1、担保的设立

担保合同可以单独订立，也可以在主合同中附加担保合同的内容。当事人在主合同中附加担保的约款，不是主合同的组成部分，而是属于独立的担保合同。

2、担保设立的无效及其后果

（1）企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的；以不得抵押的财产设定抵押导致担保合同无效。

（2）主合同无效而导致担保合同无效

①担保人无过错的，担保人不承担民事责任；

②担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。

（3）主合同有效而担保合同无效

①债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；

②债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。

四、担保的效力

1、担保对于担保权人的效力

2、担保对于担保人的效力

3、担保对于被担保人的效力

五、反担保

1、反担保的概念

反担保是在本担保设定后，为了保证担保人在承担担保责任后，其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。反担保仅适用于第三人为担保人的场合；反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。

2、反担保与本担保的区别

例题：（2011年第8题）关于反担保的说法，正确的是（）。

A．反担保仅适用于第三人为担保人的场合

B．反担保人所担保的是主债权

C．反担保既从属于主债权，也从属于本担保

D．反担保的方式可以是债务人提供的保证、抵押或者质押

答案：A