商法(第四版)-第四章 商事登记-精品文档
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章节目录
第一节 商事登记概述 第二节 商事登记的对象与登记管理机关 第三节 商事登记的种类 第四节 商事登记的程序 第五节 商事登记的效力与监督管理
3
第一节
商事登记概述
4
一、商事登记的概念、特征
（一）商事登记的概念 商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终
5
二、商事登记立法
（一）商事登记法的概念
商事登记法是指规范商事登记行为，确定商事登记主 管机关、登记内容、登记程序等事项，调整商事登 记关系的法律规范的总称。
（二）商事登记立法模式
商事登记法有形式意义上的商事登记法和实质意义
上的商事登记法之分。
在不同法系的国家中，它还不同程度地包括与商事登
的立法模式对商事登记事项予以规定，即法律仅仅规定 可以登记和必须登记的事项。 一般在统一的商事登记法中，不采用禁止性规范的立法 模式，即不列举不可以登记的事项。 在其他的一些专门法中，从商事交易的内容、交易的主 体等方面规定商主体不得申请登记的事项。因此，对商 事登记之禁止，需要从法的理论和法律的总体理解来把 握。
记相关的法律解释、判例规则和习惯性规范。
7
（三）商事登记立法架构
1.由商法典规定商事登记制度。如《德国商法典》第一 编第二章、《日本商法典》第一编第三章、《韩国商法典》 第一编第六章等都是关于商事登记的规定。
2.由商事登记专门法规定商事登记制度。如日本在《商 法典》之外，另制定有专门的《商事登记法》，对商事登 记制度作了详细规定，以补充商法典之规定。法国在废除 了《商法典》第一卷第四编中关于商事登记的规定之后， 颁布了《商事及公司登记法令》作为商事登记专门法。瑞 士在《民法典》”债务法“编之外，颁布了《商事注册条 例》作为商事登记的专门法规。
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（三）商事登记限制的法理分析
1.主体之限制：主要包括主体职务上的限制和主体能力上 的限制。前者如公务员、国家工作人员不得登记从事商事经 营活动；后者如公司未经主管部门的专门授权，不能登记从 事国家专控的经营业务。 2.行为之限制：主要包括行为符合法律规定的一般要求和 具体要求。前者如所登记之行为内容不得违反国家经济政策 和损害社会公共利益；后者如按专门法律要求或国家授权设 立的商主体，只能登记从事获得专门授权的商事经营，如银 行只能登记与银行业相关的经营活动。
9
三、商事登记的立法原则 历史考察
（一）放任设立原则 （二）特许原则 （三）核准原则 （四）准则原则 （五）严格准则原则
10
四、商事登记的限制
（一）商事登记限制的概念
商事登记之限制是指对于不符合法定要求的登记事项不予登 记的制度。
（二）商事登记限制的立法模式 各国商事登记法多采取授权性规范和义务性规范相结合
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六、商事登记与商主体成立 之关系
第四章
商事登记
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本章导语
商事登记法有形式意义上与实质意义上的商事登记法之分。 当代各国商事登记制度主要由《商法典》与商事登记专门 法规定商事登记制度。在我国，工商行政部门办理商主体 登记时，通常将商主体分为三种类型，并由此适用不同的 法律法规。在不同历史时期和不同国家，商事登记奉行的 立法原则不同。商事登记作为国家调整商事交易行为的一 个重要手段，对于保障商事交易的安全具有重要意义。商 事登记是否为商主体成立之必要条件，学界对此所持观点 不一，各国立法亦差异较大。各国关于商事登记管理机关 的规定不同，主要有四种模式。在我国，商事登记的主管 机关是国家工商行政管理机关。各国商事法对商事登记种 类所作的规定不尽相同。我国《企业法人登记管理条例》 规定的登记种类是：开业登记、变更登记、注销登记。商 事登记的效力在法的理论和司法实践中非常重要，商事登 记管理亦为商事登记制度中的一项不可或缺的内容。
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五、商事登记的意义
1. 它使商主体得以成立和存续，获得合法资格， 使交易相对人的交易和国家对商事活动的管理有 明确的对象。
2. 它有利于商主体公示自己的经营身份、经营状 况、经营能力，确立经营信誉。
3. 它有利于交易相对人或社会公众通过合法途径 在登记机关查阅到商主体的实际状况。
4. 它有利于国家及时了解商主体的设立和经营状 态。
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（四）我国商事登记立法情况
1. 公司登记主要适用《公司法》（2019年修订）、《公司登记管理 条例》（2019年修订）以及《公司注册资本登记管理规定》 （2019年修订）、《公司登记管理若干问题的规定》等。
2. 非公司企业，其中又分为两类：一类是非公司的法人企业，其登 记主要适用《企业法人登记管理条例》、《企业法人登记管理条 例施行细则》（2019年修订）；另一类是非法人企业，其登记主 要适用《合伙企业法》、《个人独资ຫໍສະໝຸດ Baidu业法》、《企业集团登记 管理暂行规定》等。
3. 外商投资企业登记主要适用《中外合资经营企业法》、《中外合 作经营企业法》、《外资企业法》以及《公司登记管理条例》、 《企业法人登记管理条例》、《企业法人登记管理条例施行细则》 以及《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》、《外国企 业在中国境内从事生产经营活动登记管理办法》、《关于外商投 资企业登记管理适用公司登记管理法规有关问题的执行意见》、 《关于外商投资企业成为公司股东或者发起人登记管理的若干规 定》、《关于外商投资企业实行联合年检实施方案的通知》等。
止商主体资格，依照商事登记法规、商事登记法规实施细则以 及其他特别法规定的内容和程序，由当事人将登记事项向营业 所所在地登记机关提出，经登记机关审查核准，将登记事项记 载于登记簿的法律行为。 （二）商事登记的事项 商事登记内容和范围在法律上受到某种程度的限定。对于经营 者来说，并不是有关他的所有事项都必须登记，与商事经营无 关的事项不必登记。根据我国法律的规定，商事登记的必要事 项主要有：商号、商主体的住所、经营场所、法定代表人、经 济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期 限、分支机构、所有权人、财产责任等等。
章节目录
第一节 商事登记概述 第二节 商事登记的对象与登记管理机关 第三节 商事登记的种类 第四节 商事登记的程序 第五节 商事登记的效力与监督管理
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第一节
商事登记概述
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一、商事登记的概念、特征
（一）商事登记的概念 商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终
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二、商事登记立法
（一）商事登记法的概念
商事登记法是指规范商事登记行为，确定商事登记主 管机关、登记内容、登记程序等事项，调整商事登 记关系的法律规范的总称。
（二）商事登记立法模式
商事登记法有形式意义上的商事登记法和实质意义
上的商事登记法之分。
在不同法系的国家中，它还不同程度地包括与商事登
的立法模式对商事登记事项予以规定，即法律仅仅规定 可以登记和必须登记的事项。 一般在统一的商事登记法中，不采用禁止性规范的立法 模式，即不列举不可以登记的事项。 在其他的一些专门法中，从商事交易的内容、交易的主 体等方面规定商主体不得申请登记的事项。因此，对商 事登记之禁止，需要从法的理论和法律的总体理解来把 握。
记相关的法律解释、判例规则和习惯性规范。
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（三）商事登记立法架构
1.由商法典规定商事登记制度。如《德国商法典》第一 编第二章、《日本商法典》第一编第三章、《韩国商法典》 第一编第六章等都是关于商事登记的规定。
2.由商事登记专门法规定商事登记制度。如日本在《商 法典》之外，另制定有专门的《商事登记法》，对商事登 记制度作了详细规定，以补充商法典之规定。法国在废除 了《商法典》第一卷第四编中关于商事登记的规定之后， 颁布了《商事及公司登记法令》作为商事登记专门法。瑞 士在《民法典》”债务法“编之外，颁布了《商事注册条 例》作为商事登记的专门法规。
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（三）商事登记限制的法理分析
1.主体之限制：主要包括主体职务上的限制和主体能力上 的限制。前者如公务员、国家工作人员不得登记从事商事经 营活动；后者如公司未经主管部门的专门授权，不能登记从 事国家专控的经营业务。 2.行为之限制：主要包括行为符合法律规定的一般要求和 具体要求。前者如所登记之行为内容不得违反国家经济政策 和损害社会公共利益；后者如按专门法律要求或国家授权设 立的商主体，只能登记从事获得专门授权的商事经营，如银 行只能登记与银行业相关的经营活动。
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三、商事登记的立法原则 历史考察
（一）放任设立原则 （二）特许原则 （三）核准原则 （四）准则原则 （五）严格准则原则
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四、商事登记的限制
（一）商事登记限制的概念
商事登记之限制是指对于不符合法定要求的登记事项不予登 记的制度。
（二）商事登记限制的立法模式 各国商事登记法多采取授权性规范和义务性规范相结合
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六、商事登记与商主体成立 之关系
第四章
商事登记
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本章导语
商事登记法有形式意义上与实质意义上的商事登记法之分。 当代各国商事登记制度主要由《商法典》与商事登记专门 法规定商事登记制度。在我国，工商行政部门办理商主体 登记时，通常将商主体分为三种类型，并由此适用不同的 法律法规。在不同历史时期和不同国家，商事登记奉行的 立法原则不同。商事登记作为国家调整商事交易行为的一 个重要手段，对于保障商事交易的安全具有重要意义。商 事登记是否为商主体成立之必要条件，学界对此所持观点 不一，各国立法亦差异较大。各国关于商事登记管理机关 的规定不同，主要有四种模式。在我国，商事登记的主管 机关是国家工商行政管理机关。各国商事法对商事登记种 类所作的规定不尽相同。我国《企业法人登记管理条例》 规定的登记种类是：开业登记、变更登记、注销登记。商 事登记的效力在法的理论和司法实践中非常重要，商事登 记管理亦为商事登记制度中的一项不可或缺的内容。
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五、商事登记的意义
1. 它使商主体得以成立和存续，获得合法资格， 使交易相对人的交易和国家对商事活动的管理有 明确的对象。
2. 它有利于商主体公示自己的经营身份、经营状 况、经营能力，确立经营信誉。
3. 它有利于交易相对人或社会公众通过合法途径 在登记机关查阅到商主体的实际状况。
4. 它有利于国家及时了解商主体的设立和经营状 态。
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（四）我国商事登记立法情况
1. 公司登记主要适用《公司法》（2019年修订）、《公司登记管理 条例》（2019年修订）以及《公司注册资本登记管理规定》 （2019年修订）、《公司登记管理若干问题的规定》等。
2. 非公司企业，其中又分为两类：一类是非公司的法人企业，其登 记主要适用《企业法人登记管理条例》、《企业法人登记管理条 例施行细则》（2019年修订）；另一类是非法人企业，其登记主 要适用《合伙企业法》、《个人独资ຫໍສະໝຸດ Baidu业法》、《企业集团登记 管理暂行规定》等。
3. 外商投资企业登记主要适用《中外合资经营企业法》、《中外合 作经营企业法》、《外资企业法》以及《公司登记管理条例》、 《企业法人登记管理条例》、《企业法人登记管理条例施行细则》 以及《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》、《外国企 业在中国境内从事生产经营活动登记管理办法》、《关于外商投 资企业登记管理适用公司登记管理法规有关问题的执行意见》、 《关于外商投资企业成为公司股东或者发起人登记管理的若干规 定》、《关于外商投资企业实行联合年检实施方案的通知》等。
止商主体资格，依照商事登记法规、商事登记法规实施细则以 及其他特别法规定的内容和程序，由当事人将登记事项向营业 所所在地登记机关提出，经登记机关审查核准，将登记事项记 载于登记簿的法律行为。 （二）商事登记的事项 商事登记内容和范围在法律上受到某种程度的限定。对于经营 者来说，并不是有关他的所有事项都必须登记，与商事经营无 关的事项不必登记。根据我国法律的规定，商事登记的必要事 项主要有：商号、商主体的住所、经营场所、法定代表人、经 济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期 限、分支机构、所有权人、财产责任等等。