xx司法考试教材卷一法制史外国法制史

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所谓罗马法，一般泛指罗马奴隶制国家法律的总称，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期。

它既包括自罗马国家产生至西罗马帝国灭亡时期的法律，也包括公元6世纪中叶以前东罗马帝国的法律。

(一)罗马法的产生古罗马奴隶制国家发源于意大利。

公元前8世纪以前，罗马处于氏族公社时期。

传说罗慕路斯于公元前754年至公元前753年创建罗马城。

公元前8至公元前6世纪的罗马，称为王政时期，此时的罗马尚处于氏族社会向阶级社会过渡时期。

公元前7世纪后，随着生产力的发展、私有制的出现，罗马社会产生了奴隶主和奴隶两个基本对立的阶级，氏族制度趋于解体。

与此同时，“平民”阶层逐渐形成。

平民承担罗马大部分的税收和军事义务，但因其不是氏族公社成员，不能享有政治权利，不能与贵族通婚，也不能占有公地。

正是平民为争取权利同贵族进行的长期斗争，客观上加速了罗马氏族制度的瓦解，促进了罗马奴隶制国家与法律的形成。

公元前6世纪中叶，罗马贵族被迫让步，第六代王塞尔维乌斯·图利乌斯对罗马社会进行了改革，废除了原来以血缘关系为基础的氏族部落，以地域关系来划分居民，并按照财产的多少将居民划分为五个等级。

这次改革标志着罗马氏族制度的彻底瓦解，罗马奴隶制国家正式产生，不久之后，罗马步入共和国时期。

随着罗马奴隶制国家最终形成，罗马法也随之产生。

当然，共和国早期的法律渊源主要是习惯法。

(二)《十二表法》的制定1.制定背景。

《十二表法》是罗马法发展史上的一个重要里程碑。

在此之前由于使用习惯法，司法权又操纵于贵族，任其解释，大行司法专横，引起平民不满。

结果是元老院被迫于公元前454年成立了十人立法委员会，并于公元前451年制定法律十表公布于罗马广场。

次年，又制定法律两表，作为对前者的补充。

2.结构与内容。

《十二表法》的篇目依次为传唤、审理、索债、家长权、继承和监护、所有权和占有、土地和房屋、私犯、公法、宗教法、前五表的追补及后五表的追补。

其特点为诸法合体、私法为主，前三表大多是关于程序法的规定。

《十二表法》的某些规定虽反映了平民的要求，但其主要目的在于严格维护奴隶主阶级的利益及其统治秩序，保护奴隶主贵族的私有财产权和人身安全不受侵犯。

3.历史地位。

《十二表法》是罗马国家第一部成文法，它总结了前一阶段的习惯法，并为罗马法的发展奠定了基础。

许多世纪以来，《十二表法》被认为是罗马法的主要渊源。

(一)市民法和万民法两个体系的形成罗马共和国前期，形成了一个仅适用于罗马市民的法律体系——市民法。

其内容主要是国家行政管理、诉讼程序、财产、婚姻家庭和继承等方面的规范。

其渊源包括罗马“立法机构”制定的法律(如《十二表法》)、元老院的决议、裁判官的告示以及罗马法学家对法律的解释等。

随着商品经济的发展和外来人口的增多，共和国后期形成了适用于罗马市民与“外邦人”或“异邦人”(指的是罗马境内不享有罗马市民权的自由人。

最主要的是罗马人的征服。

罗马人在征服某一城邦后，废除该城邦的法律，但并不将罗马人自己的法律授予该城邦的自由人。

因此，他们是罗马统治下但非罗马城邦的自由人)以及“外邦人”与“外邦人”之间关系的万民法。

万民法是外事裁判官在司法活动中逐步创制的法律。

它吸收了市民法和外来法的合理因素，但又有所发展和突破。

它的基本内容主要是关于所有权和债权方面的规范，很少涉及婚姻、家庭和继承等内容。

万民法的产生，使罗马私法出现了两个不同的体系。

但是市民法和万民法不是截然对立的，而是互为补充的。

自212年卡拉卡拉皇帝颁布《安东尼努斯敕令》，斌予罗马帝国境内所有的自由民以罗马市民权后，市民法与万民法逐渐统一。

(二).法学家活动的加强在罗马法的发展中，法学家起过十分重要的作用，他们推动了罗马法和罗马法学的发达。

公元前1世纪，罗马进入帝国时期。

在帝国前期，法学家活动非常活跃，罗马法学的发展也进入繁荣时期。

许多法学家还被皇帝授予法律解答权，其解答成为法律的重要渊源。

法学家们著书立说，解释法律，形成了不同的学派：主要有普罗库尔学派和萨比努斯学派。

其间出现了最著名的五大法学家：盖尤斯、伯比尼安、保罗、乌尔比安、莫迪斯蒂努斯。

五大法学家的法学著作和法律解释具有同等法律效力。

概括起来，罗马法学家的活动和作用是：解答法律;参与诉讼;著书立说;编纂法典;参加立法活动。

(三)《国法大全》( Corpus Juris Civilis)的编纂查士丁尼皇帝(公元527~ 565年)为重建和振兴罗马帝国，成立了法典编纂委员会，进行法典编纂工作。

公元528~ 534年，先后完成了三部法律法规汇编。

第一，《查士丁尼法典》( Codex Justinian-eus)。

这是公元528—529年编出的一部法律汇编。

它将历代罗马皇帝颁布的敕令进行、审订和取舍而成。

第二，《查士丁尼法学总论》，又译为《法学阶梯》( Institutiones)。

它以盖尤斯的《法学阶梯》为基础加以改编而成，是阐述罗马法原理的法律简明教本，也是官方指定的“私法”教科书，具有法律效力。

第三，《查士丁尼学说汇纂》(Digesta)，又译为《法学汇编》，于公元530～533年编成。

这是一部法学著作的汇编，将历代罗马著名法学家的学说著作和法律解答分门别类地汇集、，进行摘录，凡收入的内容，均具有法律效力。

公元565年，法学家又汇集了公元535～565年查士丁尼皇帝在位时所颁布的敕令168条，称为《查士丁尼新律》( Novellae)。

以上四部法律汇编，至公元12世纪统称为《国法大全》或《民法大全》。

《国法大全》的问世，标志着罗马法已发展到最发达、最完备阶段。

1.罗马法的渊源。

(1)习惯法。

公元前450年以前，罗马国家法律的基本渊源为习惯法。

(2)“立法机构”制定的法律。

罗马共和国时期的主要立法机关是民众大会、百人团议会与平民会议，它们制定的法律是共和国时期最重要的法律。

(3)元老院决议。

元老院是共和国时期罗马最高国家政权机关，并享有一定的立法职能，议会通过的法律需经它批准方能生效。

帝国时期，元老院被皇帝所控制，其本身所通过的决议具有法律效力。

(4)长官的告示。

罗马高级行政长官和最高裁判官发布的告示具有法律效力，是罗马法的重要渊源之一。

(5)皇帝敕令。

主要包括：敕谕、敕裁、敕示、敕答。

(6)具有法律解答权的法学家的解答与;2.罗马法的分类。

罗马法学家依据标准，从不同角度将法律划分为以下几类：(1)根据法律所调整的不同对象可划分为公法与私法。

公法包括宗教祭祀活动和国家机关组织与活动的规范;私法包括所有权、债权、婚姻家庭与继承等方面的规范。

(2)依照法律的表现形式可划分为成文法与不成文法。

成文法是指所有以书面形式发布并具有法律效力的规范，包括议会通过的法律、元老院的决议、皇帝的敕令、裁判官的告示等;不成文法是指统治阶级所认可的习惯法。

(3)根据罗马法的适用范围可划分为自然法、市民法和万民法。

市民法是指仅适用于罗马市民的法律;万民法是调整外来人之间以及外来人与罗马市民之间关系的法律。

(4)根据立法方式不同可划分为市民法与长官法。

长官法专指由罗马高级官吏发布的告示、命令等所构成的法律，内容多为私法。

其主要是靠裁判官的司法实践活动形成的。

(5)按照权利主体、客体和私权保护为内容可划分为人法、物法、诉讼法。

人法是规定人格与身份的法律;物法是涉及财产关系的法律;诉讼法是规定私权保护的方法。

(一)人法人法是对在法律上作为权利和义务的主体的人的规定，包括自然人、法人的权利能力和行为能力以及婚姻家庭关系等内容。

1.自然人。

罗马法上的自然人有两种含义：一是生物学上的人，包括奴隶在内;二是法律上的人，是指享有权利并承担义务的主体。

自然人必须具有人格，即享有权利和承担义务的资格。

奴隶因其不具有法律人格，不能成为权利义务主体，而被视为权利客体。

罗马法上的人格由自由权、市民权和家父权三种身份权构成。

只有同时具备上述三种身份权的人，才能在法律上享有完全的权利能力。

上述三种身份权全部或部分丧失，人格即发生变化，罗马法称之为“人格减等”。

罗马法对自然人的行为能力，也作了详细规定。

只有年满25岁的有法律人格的成年男子才享有完全的行为能力。

2.法人。

罗马法上虽没有明确的法人概念和术语，但已有初步的法人制度。

罗马法上法人分社团法人和财团法人两种。

前者以自然人的集合为成立的基础，如佛教团体;后者以财产为其成立的基础，如慈善基金会。

法人的成立必须具备三个条件：(1)必须具有物质基础;(2)社团要达到最低法定人数(3人以上)，财团须拥有一定数额的财产，数额多少没有严格规定;(3)必须经过元老院的批准或皇帝的特许。

3.婚姻家庭法。

实行一夫一妻的家长制家庭制度。

古罗马所称的家或家族是指在家父权下所支配的一切人和物的总和，包括家父、妻、子女、奴隶和土地等。

家的特点是以家父权为基础。

共和国后期，家父的权力逐渐受到限制。

罗马法的婚姻有两种，即“有夫权婚姻”和“无夫权婚姻”。

(二)物法物法在私法体系中占有极其重要的地位，是罗马法的主体和核心，对后世资产阶级民法的影响最大。

物法由物权、继承和债三部分构成。

1.物权。

罗马法上所说的物，范围较广，泛指除自由人以外存在于自然界的一切东西，凡对人有用并能满足人所需要的东西，都称为物：不仅包括有形物体和具有金钱价值的东西，而且包括无形体的法律关系和权利。

物的分类主要有要式转移物和略式转移物、有体物和无体物、动产和不动产、主物和从物、特定物和非特定物、有主物和无主物、原物和孳息等。

物权是指权利人可以直接行使于物上的权利。

物权的范围和种类皆由法律规定，而不能由当事人自由创设。

物权主要有五种：所有权、役权(地役权、人役权)、地上权、永佃权、担保物权(质权、抵押权)。

其中所有权为自物权，其他为他物权。

2.继承。

罗马法中的继承分为遗嘱继承和法定继承，遗嘱继承优于法定继承。

早期采取“概括继承”的原则，后来逐步确立了“限定继承”的原则。

关于法定继承人的顺序以及遗嘱继承的方式等问题，罗马法上均有较完备的规定。

3.债。

在罗马法中，债是物法的一个重要内容。

罗马法中债的发生原因主要有两类：一类是合法原因，即由双方当事人因订立契约而引起的债;一类是违法原因，即由侵权行为而引起的债，罗马法称之为私犯。

此外，准契约和准私犯也是债的发生原因。

罗马法根据债的标的和标的物不同，对债进行了详细的分类，主要有：特定债和种类债、可分债和不可分债、单一债和选择债、法定债和自然债。

罗马法还对债的履行、债的担保、债的转移、债的消灭作了详细规定。

(三)诉讼法诉讼分为公诉和私诉两种。

公诉是对直接损害国家利益案件的审理;私诉是根据个人的申诉，对有关私人利益案件的审理。