合同法第五章 合同的变更和转让

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二 合同转让的条件 １．必须存在有效的合同关系 合同的合法、有效存在，是合同转让的基本前提。 ２．必须符合法律规定的程序 根据《合同法》第８０条、第８４条、第８８条的 规定，合同债权人转让合同权利的，应当通知债务人； 合同债务人转移合同义务的，应当经债权人同意；当事 人一方转让合同权利和义务的，应当经对方同意。 ３．不具有禁止转让的法定事由 根据《合同法》的有关规定，如果合同中的权利义 务属于根据合同性质，按照当事人的约定或者依照法律 规定不得转让的，则当事人不得将其转让给他人。
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（二）合同权利转让的条件 合同权利的转让通常是基于让与人与受让人之 间关于转让债权的协议，即债权让与合同而发生， 根据债权让与的基本理论和《合同法》关于合同权 利转让的有关规定，债权让与一般应具备以下条件 ： １．须有合法有效的合同权利的存在 这实际是法律行为标的应当合法、有效的要件在合 同权利转让中的具体体现。 ２．合同权利须具有可让与性 可让与性也称可转让性，是指权利能够为其他主体 享有和行使的特性。
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第一节
合同的变更
一 合同变更的概念和特征 （一）合同变更的概念 合同变更是指合同在成立之后尚未履行或尚未 完全履行以前，基于当事人的意思或者法律的直接 规定，不改变合同当事人，仅就合同关系的内容所 做的变更。 （二）合同变更的特征 合同变更主要具有以下特征： １．合同变更的前提是有效成立但尚未履行完 毕的合同关系 合同变更，是针对已经成立的合同或生效的合 2 同。
２．合同变更是对合同内容局部的改变，并保 持合同关系的同一性 合同变更的对象是指合同内容而非合同主体， 这是区分合同变更和合同转让的最主要标志。 ３．合同变更要有一定的法律事实 即具备符合合同法规定的能够引起合同关系变 更的客观事实。依照合同法的有关规定，这些客观 事实包括： （１）当事人双方协ຫໍສະໝຸດ Baidu一致。当事人在任何情 况下都可以协商一致修改原合同，这是合同自由原 则的体现。 （２）法定情况的出现引起合同的变更。引起 合同变更的法定情况比较复杂，散见于《合同法》 不同章节的一些条款规定之中。
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三 合同权利的转让 （一）合同权利转让的概念和特征 合同权利的转让，又称为合同债权让与，是指不改 变合同的内容，当事人一方通过与第三人订立合同 的方式将其合同权利全部或者部分转让给第三人。 合同权利的转让具有以下特征： （１）债权让与具有非要式性。 （２）债权让与并不改变合同债权的内容，即 须保持其同一性。 （３）债权让与是债权人和受让人之间的合同 ，债务人不是合同的当事人。 （４）债权让与是处分行为。 9
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第二节 合同的转让
一 合同转让的概念和特征 合同的转让，即合同主体的变更，是指当事 人将依据合同享有的权利或者承担的义务，全部 或部分转让给第三人的行为。合同转让包括权利 的转让、义务的转移和权利义务的概括移转三种 类型。 合同的转让具有以下几个特点： １．合同的转让是合同主体的变化 合同转让的结果，是由第三人取代原当事人 一方享有合同权利、承担合同义务，或者是由第 三人加入合同关系与原当事人一方分享权利、分 担义务。
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《合同法》第７９条明确规定了以下三类不具 有可让与性的合同权利： （１）根据合同性质不得转让的合同权利。 （２）当事人约定不得转让的合同权利。 （３）依法律规定不得转让的合同权利，《合 同法》没有明确规定何种债权禁止让与，所以依照 法律规定不得转让的债权是指《合同法》以外的其 他法律中关于债权禁止让与的规定。 ３．须当事人之间达成合意 让与人和受让人须就债权的让与达成合意，并 且该合意应符合合同生效的要件。债权让与既为合 同行为，应适用民法关于法律行为的规定以及合同 法关于合同成立和生效的规定。
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二 合同变更的程序 合同的变更应当严格依照法律规定的程序，否 则合同的法律效力就会受到损害。《合同法》第７ ７条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。 ”“法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、 登记等手续的，依照其规定。”
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三 合同变更的效力 合同发生变更后，必然导致合同的效力发生相 应的变化。这种变化的发生，是合同变更结果的表 现。《合同法》第８条、第５７条等条款规定了合 同变更后，其法律效力也发生相应变化的情形。 （１）变更合同的部分内容，且该变更部分的 内容又符合法律规定的，即可发生法律效力。 （２）合同变更原则上仅对将来发生效力。 （３）合同变更的效力并不当然及于从合同。 （４）合同变更不影响当事人要求赔偿损失的 权利。 （５）合同的变更不影响合同中独立存在的有 关解决争议方法的条款的效力。
第五章
合同的变更和转让
合同的变更，有广义与狭义之分。广义的合 同变更包括合同内容的变更和合同主体的变更。 狭义的合同变更仅指合同内容的变更，即在主体 不变的条件下，对合同某些条款进行的修改或补 充。合同主体的变更，则是指在不改变合同内容 的情况下变动合同的债权人或债务人，即由新的 主体取代原合同的某一主体，实质上就是合同的 转让。它包括合同权利的转让、合同义务的转移 和合同权利义务的概括移转三种情况。在合同主 体变更的情况下，无论是更换债权人，还是改变 债务人，都会发生合同权利义务的移转，即合同 债权债务被移转给新的债权人或债务人。
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２．合同转让涉及三方的法律关系 首先，合同的转让要由作为转让方的原合同当 事人一方与作为受让方的第三人达成合意；其次， 合同的转让还要由原合同当事人双方表达意志甚至 达成合意；最后，合同转让后，第三人作为受让方 成为新的当事人，其与原合同当事人另一方之间也 产生了合同权利义务关系。这种复杂的三方法律关 系是在合同的内容变更中所没有的，可以说是合同 转让的一个重要特点。
合同债权的让与和清偿代位都发生债权移转的 法律后果，但债权让与和清偿代位属于不同的制度 ，其区别较大，主要表现在以下几方面： （１）产生的根据不同。前者根据债权人和受 让人的合意而发生；后者则是基于法律的直接规定 ，因第三人替债务人向债权人实施了清偿，故取得 债权人的债权。 （２）主体的范围不同。 （３）权利转让的程度不同。债权让与既可是 全部债权，也可是部分债权；而清偿代位所取得的 债权以其代位清偿部分为限。 （４）对权利瑕疵承担的担保责任不同。