非法取得证据有无证据效力问题探讨

非法取得证据有无证据效力问题探讨我国刑事诉讼法明确手册，禁止用非法手段搜集证据。

但在司法实践中以非法方法和程序获得证据材料还不足为奇。

那么以非法方法获得的证据材料有无证据效力，能否作为定案的依据，这无疑是刑事证据管理办法中最为复杂的问习题之一。

本文就这方面的问习题作一点初步探讨。

一、刑事证据必须是内容真实与形式合法的统一我国刑事(一)非法方法获得的证据材料不得作为证据使用。

这种观点认为，既然我国刑事诉讼法明确手册了“严禁刑讯逼供和以其他非法的方法搜集证据”，那么但凡采用非法手段所搜集到的证据材料，也就是所谓的“毒树之果”，皆毒，都不具有证据的效力，即便其内容经过查证属实，也不能作为定案的根据。

否则，就会滋长刑讯逼供等非法做法，后患无穷。

(二)主张把“非法手段”与“证据”区别对待。

这种观点认为，刑事证据是一种与案件有联络的客观事实，采取非法手段所搜集到的证据材料，假如经过查证确实是客观事实，还是可以作为诉讼证据来使用的。

也就是所谓的“毒树之果”有无毒果，可以采用。

当然，刑讯逼供应该反对，情节较轻的，可以采取行政手段进行处理；情节恶劣，后果严重，触犯刑律的，可按照刑法追查其刑事责任。

但应该把1 / 8“非法手段”与“证据材料”区别开来，不能因为手段的非法而把“客观事实”认定为“不是证据”，因为程序违法其实不能改变证据的客观真实性。

(三)主张把非法方法获得的证据材料看作“证据线索”。

这种观点认为：采用非法手段所获得的材料，只能是一种“线索”而不能成为“证据”。

即便这种材料是真实的，也是如此。

要使这种“线索”转化为诉讼证据，必须采取合法的程序重新取证和查证。

也就是所谓对“毒树之果”进行重新培育，长新树，结新果。

只有这样做，才能避免上述两种观点的弊端。

视甚至否定证据的真实性。

第三种观点克制了上述两种观点的弊端，坚持了证据内容与形式合法性统一的原则。

即否定了以非法方法取得的证据材料的证据效力，又避免了纵容犯罪的可能。

符合我国刑诉讼法证据效力的手册，因此是可取的。

二、对非法证据材料的处理采用刑讯逼供或其他非法方法获取证据，是办理刑事案件中的大忌。

因为逼来的口供很不可靠，其中有真有假，半真半假，搞得真假难辩，使办案人自己陷于被动，极容易造成冤、假、错案，误伤好人或者纵容了真正的犯罪分子。

另外采用刑讯逼供、打骂体罚等不文明的野蛮作法，会使公安、司法人员丧失社会舆论的同情和支持，毁2 / 8坏了公安、司法机关在人民群众心目中的形象，进而损害政策与法律的权威。

因此，对非法证据材料处理，必须按照我国刑事诉讼法关于证据的手册，分别不同情况进行：(一)根据非法取证的手段对非法证据材料的处理⑴以刑讯逼供、诱供、威胁、体罚打骂等手段获得的口供，没有证据效力，不能作为证据使用。

因为这种情况下，非法手段实际上是产生口供的直接原因。

它不仅直接损害公民的人身权利，而且还导致口供虚假。

实践表明，若把这种口供作为定案的依据，往往造成冤、假、错案。

当然，应当承认以逼供、威胁或其他非法手段获得的口供其实不全都是虚假的，也有个别的是真实的。

遇到这种情况，必须在被告人自愿的情况下重新取证。

经查实后，可以作为定案的根据。

⑵以非法手段所获得口供中的情况为线索，依法搜查、扣押、勘验所搜集的物证、书证，经查证属实的，可作为定案的依据。

比如，办案人员从逼取的口供中了解到，被告人杀人抢劫后将凶器、赃物分别藏匿在甲、乙两处，办案人员依此线索进行依法搜查，果然发现凶器和赃物，这些物证可作为定案的依据。

持第一种观点的人认为，这种材料与非法获得口供有联络，因此这种证据材料无论是内容还是形式都是非法的。

实际上，这种取证活动与逼取口供没有质的联络，其实不是同一个搜集证据的程序，不能将这些真实证据材料与逼取口供这两个不同过程中的问习题扯到一起来。

⑶非法搜查、扣押提取的凶器、赃物等物证材料不能作为证据3 / 8使用。

因为搜集方法和程序违法而造成所搜集到的物证真假难辩的情况是相当多的。

若这些材料可以用其他合法证据替代，就要用其他证据替代；若无法替代，要想发挥这些证据材料对案件的证明作用，就必须使其合法，故应当依法重新取证。

对于某些情况下(如赃物已腐烂掉)，无法重新取证的，可通过补办审批手续，补办搜查证等规定使之成为合法证据。

⑷勘查笔录、鉴定结论、陈述笔录、证人证言手续上不合法，如应签名的人未签名，应写明“本记录我已看过”或“已向我宣读与我讲的一样”，没有写的。

这些其实不直接影响证据材料的内容，只是不符合法律对有效证据形式的要求，在补办手续后，可作为证据使用。

(二)根据诉讼程序的不同阶段对非法证据材料的处理⑴人民检察院在审查批捕阶段，发现公安机关采取非法手段获取证据，而且该项证据材料对认定案件主要事实起重要作用，离开了它，主要犯罪事实就无法认定时，应作出不批捕决定，退回公安机关重新取证。

⑵人民检察院在审查起诉时，发现公安机关采用非法手段获取证据，如缺少该项证据材料就事实不清，证据不足，无法认定，应把案件退回公安机关补充侦查或自行补充侦查。

假使补充侦查没有重新获得合法证据材料，也未搜集到足以认定案件的其他直接和间接证据材料的，就应依法作出不起诉决定。

4 / 8⑶公诉案件已经诉至人民法院进行审查时，发现采用非法手段获取证据的，假如排除该项非法证据材料，案件就不能认定，检察人员应当提出延期审理建议，对案件进行补充侦查或者合议庭对证据进行调查核实。

假使补充侦查或调查核实没有重新获得合法证据材料，也未搜集到足以认定案件的其他直接和间接证据材料，检察机关就应要求撤回起诉或由法院作出无罪判决。

⑷二审法院发现一审法院的判决采用以非法方法和程序获得的证据材料定罪量刑的，应当撤销原判，发回原审人民法院重新审理。

三、消除非法取证行为的对策在刑事诉讼过程中出现非法取证现象的原因是多方面的，很复杂。

往往是既有现实的，又有历史的，即有主观的，又有客观的。

并且，滋生和促成不同品种的非法取证行为的情况也各有不同。

但究其主要原因，至少有这样一些原因：首先，某些公安、司法人员的业务素质和道德修养差。

公安、司法人员本身政策法律水平不高，法制观念淡薄，加之又缺乏公安、司法人员应具备的道德修养，难免发生那些粗暴对待诉讼参与人，特别是对犯罪嫌疑人、被告人采用刑讯逼供等违法手段。

其二、少数公安、司法人员旧警察作风和特权思想严重。

刑事诉讼中，公安、司法人员行使拘留、侦查、批捕、起诉、审讯等权利，本来是国家和人民的重托，但少数干警不能正确理解和行使自己的职责与权利，错误地把自己摆在了“管人”和“治人”的地位，乃至形成了某些“职业病”。

刑讯逼供和随意打骂体罚犯罪嫌疑人、5 / 8被告人就是这类职业病的最典型表现。

其三、封建社会刑罚擅断、刑讯逼供的影响还没有清除。

封建社会管理办法的特点是实行专制专制，表现在诉讼中就是刑讯逼供，“纠问主义”，把犯罪嫌疑人、被告人作为拷问的对象，口供被认为是最好的证据，所谓“无供不录案”。

这些管理办法和做法，在人们头脑里产生了潜移默化的影响。

其四、司法部门的技术和装备不足，并且陈旧落后，在取证手段上不适应改革开放的新形势下同犯罪作斗争的需要。

这也是一个重要因素。

可以看出，要彻底杜绝和消除非法取证行为，就必须从长计议，对症下药，花大力气实行综合治理，应从以下几个方面考虑：(一)从立法上明确手册，以非法方法搜集的证据材料没有法律效力。

司法人员进行违法取证的直接目的在于用所获得的证据材料破案定案。

假使从法律上否定这种非法搜集的证据材料的证据效力，则采用非法方法获得证据材料，不但无用，而且是劳而无功，还可能被追查法律责任。

这对于遏止、减少非法取证行为的作用是很明显的。

’ (二)广泛深入地进行法制宣传教育。

教育司法干警增强法制观念，模范地遵守法律手册，认清刑讯逼供以及其他非法手段取证的根源、性质和危害。

倡导文明办案，提高道德修养，培养好的办案作风。

进行专业训练和岗位培训，使干警懂得刑事证据的基本理论，学会搜集证据的基本方法，运用法律武器制服犯罪分子，提高业务素质。

6 / 8(三)针对非法取证行为，建立有效的惩戒管理办法。

在刑事诉讼中，对公安、司法人员违背刑事诉讼法手册，对犯罪嫌疑人、被告人刑讯逼供、指供、诱供的；对证人、被害人的体罚、威胁、诱骗以及其他非法手段逼取证言，搜集证据的；伪装、隐匿、销毁、非法搜查、扣押以及私自涂改证据的；要根据不同的情节和后果，作出庄重处理。

情节轻微的批评教育；情节较重的要追查有关人员的行政责任，给予行政处分；对于情节严重构成犯罪的，追查其刑事责任。

并对被害人所遭受的损失，给予充分的赔偿。

(四)充分发挥人民检察院的诉讼监视职能。

作为国家的法律监视机关，人民检察院在我国刑事诉讼中承担着保障诉讼活动依法进行的诉讼监视职能。

杜绝消除违法取证行为，当然是这种诉讼监视职能的主要内容之一。

一旦发现有非法取证行为并经过查证属实，人民检察院就要根据详细情况作出不同的纠正处理：⑴当场纠正。

检察人员在参与重大、特大案件的现场勘验、检查、预审时，发现公安机关有非法取证的情况，应当当即提出予以制止。

⑵口头通知纠正。

检察人员通过审查案件等，发现公安机关在侦查活动中有较轻微的非法取证情况时，应当及时向侦查人员和公安机关的有关领导提出纠正意见，予以纠正。

并及时向检察业务部门的领导总结报告，须要时，由部门领导提出纠正意见。

⑶书面通知纠正。

对于在侦查活动、审讯活动中有严重非法取7 / 8证行为的，或者屡次发生轻微违法取证情况，经口头通知纠正仍不改正的，应报请检察长批准，向公安机关，审讯机关发出《纠正违法通知书》。

公安机关、人民法院接到人民检察院要求纠正违法取证行为的通知后，应当认真查处，及时将纠正结果通知人民检察院。

充分发挥人民检察院的诉讼监视职能，结合立法上对以非法方法获得证据材料的证据效力的否定，对广大干警进行深入的法制教育，及时有效地追查施行违法取证行为的有关人员的行政责任、刑事责任。

这是我们在刑事诉讼中杜绝、消除非法取证行为的基本手段，应当给予高度重视。

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