非法取得证据有无证据效力问题探讨

非法取得证据有无证据效力问题探讨

我国刑事诉讼法明确手册，禁止用非法手段搜集证据。但在司法实践中以非法方法和程序获得证据材料还不足为奇。那么以非法方法获得的证据材料有无证据效力，能否作为定案的依据，这无疑是刑事证据管理办法中最为复杂的问习题之一。本文就这方面的问习题作一点初步探讨。

一、刑事证据必须是内容真实与形式合法的统一

我国刑事

(一)非法方法获得的证据材料不得作为证据使用。这种观点认为，既然我国刑事诉讼法明确手册了“严禁刑讯逼供和以其他非法的方法搜集证据”，那么但凡采用非法手段所搜集到的证据材料，也就是所谓的“毒树之果”，皆毒，都不具有证据的效力，即便其内容经过查证属实，也不能作为定案的根据。否则，就会滋长刑讯逼供等非法做法，后患无穷。

(二)主张把“非法手段”与“证据”区别对待。这种观点认为，刑事证据是一种与案件有联络的客观事实，采取非法手段所搜集到的证据材料，假如经过查证确实是客观事实，还是可以作为诉讼证据来使用的。也就是所谓的“毒树之果”有无毒果，可以采用。当然，刑讯逼供应该反对，情节较轻的，可以采取行政手段进行处理；情节恶劣，后果严重，触犯刑律的，可按照刑法追查其刑事责任。但应该把1 / 8

“非法手段”与“证据材料”区别开来，不能因为手段的非法而把“客观事实”认定为“不是证据”，因为程序违法其实不能改变证据的客观真实性。

(三)主张把非法方法获得的证据材料看作“证据线索”。这种观点认为：采用非法手段所获得的材料，只能是一种“线索”而不能成为“证据”。即便这种材料是真实的，也是如此。要使这种“线索”转化为诉讼证据，必须采取合法的程序重新取证和查证。也就是所谓对“毒树之果”进行重新培育，长新树，结新果。只有这样做，才能避免上述两种观点的弊端。

视甚至否定证据的真实性。第三种观点克制了上述两种观点的弊端，坚持了证据内容与形式合法性统一的原则。即否定了以非法方法取

得的证据材料的证据效力，又避免了纵容犯罪的可能。符合我国刑诉讼法证据效力的手册，因此是可取的。

二、对非法证据材料的处理

采用刑讯逼供或其他非法方法获取证据，是办理刑事案件中的大忌。因为逼来的口供很不可靠，其中有真有假，半真半假，搞得真假难辩，使办案人自己陷于被动，极容易造成冤、假、错案，误伤好人或者纵容了真正的犯罪分子。另外采用刑讯逼供、打骂体罚等不文明的野蛮作法，会使公安、司法人员丧失社会舆论的同情和支持，毁2 / 8

坏了公安、司法机关在人民群众心目中的形象，进而损害政策与法律的权威。因此，对非法证据材料处理，必须按照我国刑事诉讼法关于证据的手册，分别不同情况进行：

(一)根据非法取证的手段对非法证据材料的处理

⑴以刑讯逼供、诱供、威胁、体罚打骂等手段获得的口供，没有证据效力，不能作为证据使用。因为这种情况下，非法手段实际上是产生口供的直接原因。它不仅直接损害公民的人身权利，而且还导致口供虚假。实践表明，若把这种口供作为定案的依据，往往造成冤、假、错案。当然，应当承认以逼供、威胁或其他非法手段获得的口供其实不全都是虚假的，也有个别的是真实的。遇到这种情况，必须在被告人自愿的情况下重新取证。经查实后，可以作为定案的根据。

⑵以非法手段所获得口供中的情况为线索，依法搜查、扣押、勘验所搜集的物证、书证，经查证属实的，可作为定案的依据。比如，办案人员从逼取的口供中了解到，被告人杀人抢劫后将凶器、赃物分别藏匿在甲、乙两处，办案人员依此线索进行依法搜查，果然发现凶器和赃物，这些物证可作为定案的依据。持第一种观点的人认为，这种材料与非法获得口供有联络，因此这种证据材料无论是内容还是形式都是非法的。实际上，这种取证活动与逼取口供没有质的联络，其实不是同一个搜集证据的程序，不能将这些真实证据材料与逼取口供这两个不同过程中的问习题扯到一起来。

⑶非法搜查、扣押提取的凶器、赃物等物证材料不能作为证据

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使用。因为搜集方法和程序违法而造成所搜集到的物证真假难辩的情况是相当多的。若这些材料可以用其他合法证据替代，就要用其他证据替代；若无法替代，要想发挥这些证据材料对案件的证明作用，就必须使其合法，故应当依法重新取证。对于某些情况下(如赃物已腐烂掉)，无法重新取证的，可通过补办审批手续，补办搜查证等规定使之成为合法证据。

⑷勘查笔录、鉴定结论、陈述笔录、证人证言手续上不合法，如应签名的人未签名，应写明“本记录我已看过”或“已向我宣读与我讲的一样”，没有写的。这些其实不直接影响证据材料的内容，只是不符合法律对有效证据形式的要求，在补办手续后，可作为证据使用。

(二)根据诉讼程序的不同阶段对非法证据材料的处理

⑴人民检察院在审查批捕阶段，发现公安机关采取非法手段获取证据，而且该项证据材料对认定案件主要事实起重要作用，离开了它，主要犯罪事实就无法认定时，应作出不批捕决定，退回公安机关重新取证。

⑵人民检察院在审查起诉时，发现公安机关采用非法手段获取证据，如缺少该项证据材料就事实不清，证据不足，无法认定，应把案件退回公安机关补充侦查或自行补充侦查。假使补充侦查没有重新获得合法证据材料，也未搜集到足以认定案件的其他直接和间接证据材料的，就应依法作出不起诉决定。

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⑶公诉案件已经诉至人民法院进行审查时，发现采用非法手段获取证据的，假如排除该项非法证据材料，案件就不能认定，检察人员应当提出延期审理建议，对案件进行补充侦查或者合议庭对证据进行调查核实。假使补充侦查或调查核实没有重新获得合法证据材料，也未搜集到足以认定案件的其他直接和间接证据材料，检察机关就应要求撤回起诉或由法院作出无罪判决。

⑷二审法院发现一审法院的判决采用以非法方法和程序获得的证据材料定罪量刑的，应当撤销原判，发回原审人民法院重新审理。

三、消除非法取证行为的对策

在刑事诉讼过程中出现非法取证现象的原因是多方面的，很复杂。往往是既有现实的，又有历史的，即有主观的，又有客观的。并且，滋生和促成不同品种的非法取证行为的情况也各有不同。但究其主要原因，至少有这样一些原因：首先，某些公安、司法人员的业务素质和道德修养差。公安、司法人员本身政策法律水平不高，法制观念淡薄，加之又缺乏公安、司法人员应具备的道德修养，难免发生那些粗暴对待诉讼参与人，特别是对犯罪嫌疑人、被告人采用刑讯逼供等违法手段。其二、少数公安、司法人员旧警察作风和特权思想严重。刑事诉讼中，公安、司法人员行使拘留、侦查、批捕、起诉、审讯等权利，本来是国家和人民的重托，但少数干警不能正确理解和行使自己的职责与权利，错误地把自己摆在了“管人”和“治人”的地位，乃至形成了某些“职业病”。刑讯逼供和随意打骂体罚犯罪嫌疑人、5 / 8