abs资产证券化_商业保理资产证券化的法律问题探究

abs资产证券化_商业保理资产证券化的法律问题探究

商业保理资产证券化的法律问题探究随着我国国内外贸易的发展，商业保理作为能够实现融资、应收账款管理的综合性金融服务，受到了买卖双方的欢迎。目前我国的商业保理公司开展商业保理业务得到了快速的发展，但是应收账款存在流动性弱的问题。如何增强商业保理资产的流动性，解决商业保理公司面临的融资困境，成为商业保理公司目前颇受关注的问题。实际上，我国企业应收账款资产证券化的尝试己经开始，但是由于我国的商业保理资产证券化目前尚处于起步阶段，加上法律制度不完善等因素，当今我国商业保理资产证券化存在着诸多风险和难题函待解决。在对商业保理业务进行分析的基础上，通过对资产证券化业务进行剖析，探讨当前商业保理资产证券化的情况，分析探讨商业保理资产证券化过程中涉及的主要法律问题，就如何去完善我国商业保理资产证券化的法律构建提出相应的对策。关键词:商业保理;资产证券化;法律问题;法律措施一、商业保理资产证券化的概述（一）商业保理资产证券化的概念1、商业保理的含义保理又称为保付代理，不同的国家与学者对其进行不同的定义。根据《国际保理业务通用规则》对于保理业务的定义，其认为保理业务不仅仅包括信用担保，还包括应收账款服务与托收服务，贸易合同的出售方将其应收账款追索权出售给保理商，保理商在债务人无法支付货款或者逾期支付的情况下，由保理商向出售方支付货款的一种融资服务。商业保理作为保理的一种，是商业保理公司开展的贸易融资、坏账担保、应收账款催收、销售分户账管理等综合性的服务，其主要的目的是针对应收账款

为企业商品交易过程提供融资服务。随着企业应收账款规模的扩大，企业账款回收的风险加大，商业保理业务获得巨大的发展机遇。

2、资产证券化的含义资产证券化是金融市场发展到一定阶段的产物，为金融市场的参与主体提供了新的融资渠道，而且为参与主体提供了降低风险的手段。根据《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》(以下简称《管理规定》)相关条款，资产证券化是指以基础资产产生的现金流作为偿付支持，通过信用增级等手段，在此基础上发行资产支持证券的业务活动。通过资产证券化，把缺少流动性但有可预见的稳定现金流的资产进行集中形成资金池，并将资产池出售给特殊目的载体，进行信用增级并在证券市场出售。

3、商业保理资产证券化的内涵商业保理资产证券化是在中国证监会资产证券化系列法规的基础上提出的。商业保理资产证券化可以认为是，商业保理公司基于融资的需求，将手中从各个卖方中受让的具有预期的未来现金流集中起来形成应收账款资产池，将资产出售给特殊目的载体，并对资产进行信用增级转变成为可以在证券市场出售的证券的过程。

2014年证监会公布《管理规定》、上海证券交易所公布《上海证券交易所资产证券化业务指引》、中国证券投资基金业协会发布《资产支持专项计划备案管理办法》等，这些规则的修订，不仅统一了特殊目的载体为资产支持专项计划，而且还将资产证券化的业务管理人范围进行了扩大，由原来的证券公司拓展到基金管理公司以及子公司，取消审批制，实行备案制，而且将资产证券化的基础资产范围进行扩大，不仅包括企业应收账款、信托收益权等财产性权利，还包括不动产收益权或者证监会认可的其他财产权利与财产性权利。

（二）商业保理资产证券化法律关系主体分析1、商业保理资产证券化的主体商业保理资产证券化交易通常包含三大交易主体:发起人(原始权益人)、发行人(特殊目的载体)和投资者。

发起人又称为原始权益人，在商业保理资产证券化的过程中，发起人即为商业保理公司，商

业保理公司将应收账款等资产进行证券化的主要目的在于融资，获得周转的资金，发起人通过将自身受让的应收账款进行集中，组建资产池，并通过合同转让给特殊目的载体(SPV，从SPV获得转让应收账款的对价，发起人通过转让缺乏流动性的应收账款，获得周转的资金，有效地帮助发起人扩大商业保理业务的规模，将更多的资金投入到商业保理业务当中去。发行人是特殊目的载体(Special Purpose Vehicle，简称SPV >，即专门为商业保理资产证券化而设立的能够独立承担民事权利义务的法律主体。SPV是商业保理资产证券化的重点主体，商业保理资产证券化与其他的融资模式相比，通过SPV受让商业保理公司的应收账款，能够有效地隔离风险，而且商业保理公司的应收账款通过将债权转让给SPV，能够实现与商业保理公司的风险隔离。从广义上看，SPV的类型有信托计划、资产支持专项计划(如证券公司、基金子公司资管)、项目资产支持计划、银行资管、私募基金等。根据2014年证监会出台的资产证券化的相关法规，我国证券公司、基金管理公司子公司开展资产证券化业务时设立的特殊目的载体统一为资产支持专项计划。

商业保理资产证券化的主要目的在于将缺少流动性的应收账款转化成可在证券市场交易的证券，给商业保理公司提供直接的融资。商业保理资产证券化的投资者是购买资产支持证券的个人投资者或者机构投资者，其可以获得专项计划资产的收益。投资者可根据资产支持证券的信用等级等因素考虑是否购买。

此外，商业保理资产证券化还有一些辅助主体。计划管理人是SPV的代表，不仅负责商业保理资产证券化专项计划的发起与设立，还代表SPV从商业保理公司购买应收账款形成的资产池，并负责委托银行进行资金的托管等。资产服务机构是为商业保理资产证券化提供服务的机构，一般而言商业保理资产证券化的资产服务机构提供的是资产管理服务，发起人在向SPV收取资金管理费后担任资产支持专项计划的服务机构。由发起人担任比较合适，主要是基于商业保理公司作为商业保理资产证券化的发起人，商业保理公司是为保理业务提供

应收账款管理与催收服务的机构，而且作为商业保理应收账款的受让者，商业保理公司对于证券化的资产组合较为了解，能够针对商业保理资产证券化过程可能发生的风险提出控制的方法。资金托管人一般为商业银行，其在商业保理资产证券化的过程中接受SPV的委托，对SPV的基础资产进行资金托管的机构。商业保理资产证券化的过程中必须要对基础资产进行信用增级，通过信用增级机构对资产支持证券的信用提升，增强投资者的投资信心。商业保理资产证券化的信用增级机构多为第三方保证担保，如银行、集团母公司等等。在商业保理资产证券化的过程中，证券承销人主要是证券公司，证券承销人根据承担的风险与责任不同分为代销人与包销人，代销的风险比较大，商业保理资产证券化过程需要发行的证券未能在计划的期限内销售，则由发行者自身承担风险。

二、我国商业保理资产证券化发展现状与存在的法律问题（一）我国商业保理资产证券化发展现状目前我国尚未有专门针对商业保理资产证券化的法规。但实际上，监管部门和市场早己关注到了应收账款资产证券化业务。2014年3月，证监会提出要“大力发展应收账款证券化等企业资产证券化业务”;同年5月，证监会发布《关于进一步推进证券经营机构创新发展的意见》，提出要“发展应收账款、融资租赁债权、基础设施收益权等资产证券化业务”。当前商业保理资产证券化的实施主要是依据《管理规定》以及配套的工作指引犯等规则，在规则中明确资产证券化业务的管理人范围扩大到基金管理公司子公司，基础资产的范围可以是企业应收账款，而保理资产首次进入ABS基础资产的范围。证监会以及上交所、证券投资基金业协会的相关规则的修订极大地促进了商业保理业务的发展。

（二）我国商业保理资产证券化存在的法律问题1、基础资产转让的法律问题分析在商业保理资产证券化的过程中，基础资产转让的法律问题实际上是要解决商业保理公司的应收账款的债权转让的相关法律问题。关于基础资产转让的法律问题主要集中在以下三方面: （1）未来应收账款可转让性问题根据应收账款在商业保理资产证券化开始时是否存在为标准，