司考笔记

民事诉讼法2019/8/28 6:15:00 1个案例半个小时，读题不超过5分钟，时间不能失控。

答全面，几个问题，可以寻求几种法律救济途径。（违约，侵权）

请指出一审法院的错误，请指出一审法院的问题----挑毛病，找错误，阐述理由

请评价一审法院的做法，请对一审法院的做法进行评价----对错两个方面，阐述理由

问什么答什么：

…是否正确---正确，不正确

…能否---可以，不可以

理由：

法条是答案，结论，阐述法条（写明根据多少条，哪个法律文件），回到案件。

理论是答案，结论，阐述理论概念，回到案件。

制度条件是答案，（是否构成反诉？），结论，用什么条件写什么，不都写，回到案件。

执行和解的司法解释。

前一步错误，后一步不受前一步影响。

针对题目中，案件中所对应的理由进行分析回答，不是全把法条照搬。

案例一：

必要共同诉讼人包括：共同原告共同被告

必要共同诉讼人和第三人的区别：看是否支持现有的法律关系，还是与原被告的地位均冲突；诉讼标的是否同一等。

救济：必要共同诉讼人，未参诉，可以直接申请再审；

有独三，未参诉，第三人撤销之诉，或提执行异议被驳回后，申请再审。

案例二：

法院驳回起诉是否正确？----

是否应当受理？---是否符合起诉条件---原告是否适格---确认之诉---原告是否有确认利益---

确认之诉是否应当受理？---确认之诉，有确认利益。

三个方面：

1.对象是否妥当：原告与被告具有现存的法律关系

2.目的是否妥当：可以使受损的权益获得救济，消除现在可能存在的危险（有意义）

3.手段是否妥当：无法通过变更之诉、给付之诉救济

确认之诉、变更之诉的本质区别：

确认之诉：看确认利益是否存在

变更之诉：看法定性，法律上、程序上是否法定，是否存在错误

案例二：代位求偿权

管辖---取决于法律关系

裁定不予受理的处理办法：1.做裁定 2.原因：不符合起诉条件 3.处理办法：告知向有管辖权的法院提起诉讼+裁定

立案登记制：立案审查制变更，保证当事人的起诉权。

民诉123，民诉解释208；

人民法院应当保障当事人依照法律规定享有的起诉权利。对符合本法第一百一十九条的起诉，必须受理。符合起诉条件的，应当在七日内立案，并通知当事人;不符合起诉条件的，应当在七日内作出裁定书，不予受理;原告对裁定不服的，可以提起上诉。

人民法院接到当事人提交的民事起诉状时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接收起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。

需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。

如果当下能够判断符合起诉条件，并且不具备特殊规定，当场登记立案，当场不能判定，出书面凭证收到起诉资料，要求补充起诉资料，对于符合条件的，7天内发受理通知书，不予受理的当事人可以上诉。针对起诉难。求告无门。

意义：党的十八届四中全会的决定，有案必立，有诉必理。保障当事人的起诉权，是公正审理的基础。缺点，并没有真正的保证起诉权，因为起诉条件并没有实质上的改变，需要改革的是起诉条件上的一些东西。

案例四：公益诉讼

公益诉讼特点：

1. 分类：两个，环境民事公益和消费民事公益。

2. 目的特殊，维护社会公共利益

3. 起诉主体：广泛、特殊性和法定性（没有授权的任何人不得提起）

4. 社会功能：

事后救济—已经造成损害的行为

事前预防---可能给社会公益造成损害的行为

5. 利益：具有不特定性（公共利益，非经济的），抽象性。广泛、严重、长期，甚至滞后、不可弥补性

公益诉讼主体《环保法》58条判断标准

诉讼请求的分类：事前预防，事后救济

公益诉讼中，法院的释名作用：特殊性，专业性，公益性。为了通过公益诉讼保护公共利益的作用，促使原告完善诉讼请求，进一步达到诉讼的目的。

检察院的地位、作用：《民诉》55条：检察院支持起诉。优点：1.弥补社会组织搜集证据的能力和作用，环境诉讼具有证据偏占性 2.弥补知识的局限性，新型诉讼，规定有不成熟性，专业性和特殊性，社会组织难以具备诉讼具有的专业性和诉讼能力 3.弥补经费的不足，非营利性的组织，诉讼成本高昂，现阶段公益诉讼数量不多。

案例五：民诉第一案（执行和解司法解释）执行和解协议具有可诉性

上诉期未满，撤回上诉，在民诉中，撤诉了不得反悔；在刑诉中，以最后一次意思表示为准。

审判程序中的和解协议，不可诉：

1. 会和前诉形成重复起诉，前面诉讼尚未结束。

2. 是当事人的契约

审判中达成和解，当事人两条路，撤诉（撤起诉，撤上诉）or申请法院制作调解书；若当事人什么都不选，法院依法进行审理作出判决。

案例六：唯一一个执行案，执行和解的解释

执行和解，执行当事人的变化，执行异议

《执行程序中变更追加当事人的规定》原理

欠缺：被执行人异议之诉，法律为规定，欠缺保护。只有申请人，案外人的执行诉。（司法解释424）

中止执行：双方认可+法院知道

为何要设置执行和解协议可诉性规定？---为了防止不诚信行为，以物抵债不允许做抵债裁定，可能会导致当事人的不诚信。给原债权人选择权，保护原债权人利益。民事诉讼的诚实信用原则的落实。

Ps 法律文书问题

两个文书：起诉书，判决书。

案例官网上看，格式。

注意：当事人的上诉权，上诉期，上诉法院。