中国古代刑法 (上)

（三）依律论罪原则
• • • • 1、无正条不为罪 、 2、法不溯及既往 、 3、比附类推限制 、 ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ、权断限制 、
二、犯罪的认定
• （一）犯罪的主体 • 1、刑事责任年龄 、 • 《唐律疏议》将老耄之人分为九十以上、八十以 唐律疏议》将老耄之人分为九十以上、 上与七十以上三级，将幼弱之人分为七岁以下、 上与七十以上三级，将幼弱之人分为七岁以下、 十岁以下与十五岁以下三级。其中规定： 十岁以下与十五岁以下三级。其中规定：七岁以 九十以上，虽有死罪不加刑（ 下、九十以上，虽有死罪不加刑（九十以上犯反 逆除外），但在缘坐配没者，不在此限； ），但在缘坐配没者 逆除外），但在缘坐配没者，不在此限；十岁以 八十以上，犯反逆、杀人等罪应处死刑者， 下、八十以上，犯反逆、杀人等罪应处死刑者， 上请皇帝裁决，犯盗及伤人罪者，收赎， 上请皇帝裁决，犯盗及伤人罪者，收赎，其余各 罪则免除刑罚；十五以下、七十以上， 罪则免除刑罚；十五以下、七十以上，犯死罪者 不得减免，犯流以下各罪，则不处真刑， 不得减免，犯流以下各罪，则不处真刑，允许纳 铜收赎，但如系犯加役流、反逆缘坐流等罪者， 铜收赎，但如系犯加役流、反逆缘坐流等罪者， 则不允许纳铜收赎，仍处真刑。 则不允许纳铜收赎，仍处真刑。
中国古代刑法 (上)
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一、刑法的基本原则
• （一）伦理本位原则 • 1、十恶大罪 、 • 《尚书》里早就有降、叛等行为处以死刑 尚书》里早就有降、 的记载，并且将不孝、不友（ 的记载，并且将不孝、不友（后世发展为 不睦）的行为列为最为严重的犯罪。 不睦）的行为列为最为严重的犯罪。 尚书·大传 大传》 《尚书 大传》：“降、叛、寇、贼、劫、 矫者，其刑死。 略、夺、攘、矫者，其刑死。” • 《尚书 康诰》：“元恶大憝，矧惟不孝、 尚书·康诰 康诰》 元恶大憝，矧惟不孝、 不友……乃其速由文王作罚。” 乃其速由文王作罚。 不友 乃其速由文王作罚
（一）犯罪的主体
• 2、刑事责任能力 、 • 西周的“三赦之法”已经明确作出了蠢愚 西周的“三赦之法” 之人犯罪予以赦免的规定， 之人犯罪予以赦免的规定，而西汉则对侏 儒等残疾人的犯罪规定了减免处罚。 儒等残疾人的犯罪规定了减免处罚。唐律 正式将残疾分为废疾（包括痴哑、腰脊折、 正式将残疾分为废疾（包括痴哑、腰脊折、 侏儒、一肢废等）与笃疾（包括恶疾、 侏儒、一肢废等）与笃疾（包括恶疾、癫 两肢废、两目盲等）两级， 狂、两肢废、两目盲等）两级，并且将残 疾与年十五以下、七十以上者并提，将笃 疾与年十五以下、七十以上者并提， 疾与年十岁以下、八十以上者相论， 疾与年十岁以下、八十以上者相论，对其 犯罪行为予以减免处罚。 犯罪行为予以减免处罚。
（二）道德恤刑原则
• • • • • 1、教育刑主义 、 2、恤刑主义 、 （1) 慎用死刑 （2）矜恤老幼废疾 ） 周礼·秋官 小司寇》所载的“三赦”制度， 秋官·小司寇 《周礼 秋官 小司寇》所载的“三赦”制度， 就将幼弱、老年、 就将幼弱、老年、愚蠢之人作为三种赦免 的对象。 的对象。 • 西汉惠帝时期，已经明确规定七十以上、 西汉惠帝时期，已经明确规定七十以上、 十岁以下的犯罪者， 十岁以下的犯罪者，皆以完刑取代应该施 加的刑罚。 加的刑罚。
（一）伦理本位原则
大功：丧服为熟麻布，丧期为九月。 • 3、大功：丧服为熟麻布，丧期为九月。主 要对象为从兄弟、 庶孙、 姊妹、 要对象为从兄弟 、 庶孙 、 女 、 姑 、 姊妹 、 兄弟之女（已嫁） 兄弟之女（已嫁）等。 • 4、小功：丧服为熟麻布，丧期为五月。主 小功：丧服为熟麻布，丧期为五月。 要对象为曾祖父母、 伯叔祖父母、 堂姊妹、 要对象为曾祖父母 、 伯叔祖父母 、 堂姊妹 、 弟媳、外祖父母等。 弟媳、外祖父母等。 • 5、缌麻：丧服为细麻布，丧期为三月。主 缌麻：丧服为细麻布，丧期为三月。 要对象为高祖父母、曾伯叔祖父母、 要对象为高祖父母、曾伯叔祖父母、族伯 叔父母、族兄弟姊妹（未嫁）、表兄弟、 ）、表兄弟 叔父母、族兄弟姊妹（未嫁）、表兄弟、 岳父母等。 岳父母等。
（一）伦理本位原则
• 3、亲属一体 、 • 首先，坚持亲亲相隐。 首先，坚持亲亲相隐。 • 其次，禁止控告尊长。 其次，禁止控告尊长。 • 第三，实行亲属代刑。 第三，实行亲属代刑。 • 第四，认可血属复仇。 第四，认可血属复仇。 • 第五，奉行亲属连坐。 第五，奉行亲属连坐。 • 最后，推行存留养亲。 最后，推行存留养亲。
（一）伦理本位原则
• 中国古代社会的家族以父权为核心，其宗 法伦理关系也就以父权作为基础而扩展， 通常所指的“九族”就是以男性计算，从 己身上溯四代，包括父、祖、曾祖、高祖， 再往下数四代，包括子、孙、曾孙、玄孙 （另外一说认为“九族”包括父族四、母 族三、妻族二）。母族、妻族则称为外亲， 以别于本宗。
（一）伦理本位原则
• 隋朝文帝时期，《开皇律》开始将北齐的 “重罪十条”改为“十恶大罪”，其名目 也开始发生了一些变化，十种罪名变化为 谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不 敬、不孝、不睦、不义、内乱 。 • 《大业律》，废除了“十恶大罪”，而将 其中的八恶分别纳入盗贼等各篇规定之中， 另外两恶则予以取消。 • 唐律重新继承《开皇律》的法律传统 。
（一）伦理本位原则
宗法伦理关系以此为准， • 宗法伦理关系以此为准 ， 丧期服制也以此 作为标准分为五等： 作为标准分为五等： • 1、斩衰：丧服为粗麻布，不缉边，断处外 斩衰：丧服为粗麻布，不缉边， 丧期为三年。 主要对象是子、 露 ， 丧期为三年 。 主要对象是子 、 女 （ 未 为父、 承重孙为祖父、 妇为舅、 嫁 ） 为父 、 承重孙为祖父 、 妇为舅 、 妻为 妾为君等。 夫、妾为君等。 • 2、齐衰：丧服也为粗麻布，但缉边。具体 齐衰：丧服也为粗麻布，但缉边。 又分为四种情况：（ ：（1 三年：子为母、 又分为四种情况：（1）三年：子为母、承 重孙为祖母、母为子、妇为姑等；（ ；（2 重孙为祖母、母为子、妇为姑等；（2）一 子为嫁母、夫为妻等；（ 五月： ；（3 年：子为嫁母、夫为妻等；（3）五月：承 重孙为曾祖父母；（ ；（4 玄孙为高祖父母。 重孙为曾祖父母；（4）玄孙为高祖父母。
（一）犯罪的主体
• 3、特殊的犯罪主体 、 • 首先是官吏职务方面的犯罪。 首先是官吏职务方面的犯罪。 • 其次，一些特殊的职业人员可以成为特殊 其次， 的犯罪主体，主要包括医生、工匠、 的犯罪主体，主要包括医生、工匠、厨师 等。 • 第三，由于血缘或者身份关系而成立的特 第三， 殊犯罪主体。 殊犯罪主体。 • 最后，中国古代刑法对外国人在中国境内 最后， 的犯罪， 的犯罪，在认定与管辖方面也是将其作为 一种特殊的犯罪主体来看待。 一种特殊的犯罪主体来看待。
（一）伦理本位原则
• 2、身份论罪 • “准五服以制罪”的实质就是以亲属血缘关系作 准五服以制罪” 为刑事责任承担、豁免、加重或者减轻的依据。 为刑事责任承担、豁免、加重或者减轻的依据。 具体而言，是指亲属间的犯罪， 具体而言，是指亲属间的犯罪，依据五等丧服所 规定的亲等来定罪量刑。对于杀害、 规定的亲等来定罪量刑。对于杀害、伤害等人身 类犯罪，尊长侵犯卑幼， 类犯罪，尊长侵犯卑幼，关系愈近则定罪处刑愈 关系愈远则定罪处刑愈重；而卑幼侵犯尊长， 轻，关系愈远则定罪处刑愈重；而卑幼侵犯尊长， 关系愈近则定罪处刑愈重，关系愈远则定罪处刑 关系愈近则定罪处刑愈重， 愈轻。对于卑幼盗窃尊长财物等财产类犯罪， 愈轻。对于卑幼盗窃尊长财物等财产类犯罪，则 定罪处刑与人身类犯罪正好相反。 定罪处刑与人身类犯罪正好相反。
（二）道德恤刑原则
十岁以下、八十以上以及笃疾者，犯反逆、 • 十岁以下、八十以上以及笃疾者，犯反逆、 杀人等罪应处死刑者，上请皇帝裁决； 杀人等罪应处死刑者，上请皇帝裁决；犯 盗及伤人罪者，允许收赎； 盗及伤人罪者，允许收赎；其余各罪则均 免除刑罚处罚。十五以下、 免除刑罚处罚。十五以下、七十以上以及 废疾者，犯死罪者不得减免； 废疾者，犯死罪者不得减免；犯流以下各 则不处真刑，允许纳铜收赎； 罪，则不处真刑，允许纳铜收赎；但如系 犯加役流、反逆缘坐流等罪者， 犯加役流、反逆缘坐流等罪者，则不允许 纳铜收赎，仍处以真刑。 纳铜收赎，仍处以真刑。 • 3、恩赦与减免 、
（二）犯罪的主观要件
• 早在虞舜时代，故意从重处罚、过失从轻处罚的 早在虞舜时代，故意从重处罚、 原则已初露端倪，西周在“明德慎罚” 原则已初露端倪，西周在“明德慎罚”思想的指 导下，进一步系统总结， 导下，进一步系统总结，形成了比较完善的法律 规定。西周将过失犯罪称为“ 规定。西周将过失犯罪称为“眚”，故意犯罪称 非眚” 认为行为人虽犯小罪但为故意实施， 为“非眚”，认为行为人虽犯小罪但为故意实施， 则不可不杀；若虽犯大罪但为过失所致， 则不可不杀；若虽犯大罪但为过失所致，则应赦 免而不可杀。另外《周礼·秋官 司刺》 秋官·司刺 免而不可杀。另外《周礼 秋官 司刺》所记载的 三宥之法” 也对因主观上不知道而致误犯罪、 “三宥之法”，也对因主观上不知道而致误犯罪、 因过失而致误犯罪、因遗忘而致误犯罪三种行为， 因过失而致误犯罪、因遗忘而致误犯罪三种行为， 予以宽宥处理， 予以宽宥处理，明显对犯罪人的主观动机有了相 当深刻的认识。 当深刻的认识。
（一）犯罪的主体
• 中国古代法律将外国人称为“化外人”， 中国古代法律将外国人称为“化外人” 唐律已经正式明确规定，凡是“化外人” 唐律已经正式明确规定，凡是“化外人” 犯罪，如双方当事人均来自同一国家， 犯罪，如双方当事人均来自同一国家，则 依其本国法律决断，采取属人主义原则； 依其本国法律决断，采取属人主义原则； 如双方当事人来自不同的国家， 如双方当事人来自不同的国家，则依唐律 处断，采取属地主义原则。 处断，采取属地主义原则。后来明代对 化外人相犯”的所有情形， “化外人相犯”的所有情形，一律采取属 地主义原则，依照明律进行认定与管辖。 地主义原则，依照明律进行认定与管辖。 清律继承了明律这一规定。 清律继承了明律这一规定。
（一）伦理本位原则
历代律典皆认为其“亏损名教， • 历代律典皆认为其“亏损名教，毁裂冠 冕”，从而对其进行严惩 ： • 首先，官僚与贵族及其亲属犯罪，不得享 首先，官僚与贵族及其亲属犯罪， 受八议、上请、减刑等恩典； 受八议、上请、减刑等恩典； • 其次，一般不适用赦免； 其次，一般不适用赦免； • 第三，犯十恶死罪之人，一般也不适用存 第三，犯十恶死罪之人， 留养亲制度； 留养亲制度； • 最后，对于官僚与贵族，虽然可以赦免但 最后，对于官僚与贵族， 仍然适用除名制度。 仍然适用除名制度。
（一）伦理本位原则
• 汉代开始正式有了不道、大不敬、不孝等 罪名。曹魏时期，继续沿用汉代“大逆无 道”、“谋反大逆”等罪名，并且对谋反 等行为开始处以极其严厉的刑罚。北齐河 清三年（公元563年）制定的《齐律》首次 确立“重罪十条”，即将反逆、大逆、叛、 降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内 乱等十种行为规定为“不在八议论赎之限” 的重大犯罪行为 。
（二）道德恤刑原则
• 隋唐时期正式在律典之中明确规定了老幼 废疾减免刑罚的统一制度 ，将老耄之人分 为九十以上、八十以上、七十以上三等， 为九十以上、八十以上、七十以上三等， 将幼小之人分为七岁以下、十岁以下、 将幼小之人分为七岁以下、十岁以下、十 五岁以下三等，将残疾分为废疾、 五岁以下三等，将残疾分为废疾、笃疾二 其中七岁以下、九十以上， 等。其中七岁以下、九十以上，虽有死罪 也不处以刑罚（九十以上犯反逆除外）， 也不处以刑罚（九十以上犯反逆除外）， 但因缘坐配没者，则不在此限。 但因缘坐配没者，则不在此限。
（一）伦理本位原则
• 中国古代刑法除了依照亲属关系贯彻 身份论罪外， 身份论罪外，还根据阶层的不同社会 地位论罪量刑， 地位论罪量刑，同时又赋予贵族与官 吏及其亲属的法律特权。 吏及其亲属的法律特权。尤其是在良 主奴间相犯的行为， 贱、主奴间相犯的行为，中国古代刑 法对于良犯贱、主犯奴， 法对于良犯贱、主犯奴，其处分较常 人相犯为轻；对于贱犯良、奴犯主， 人相犯为轻；对于贱犯良、奴犯主， 其处分则较常人相犯为重。 其处分则较常人相犯为重。