外商投资企业法

外商投资企业法

⏹第一章外商投资企业法概述

⏹第一节外商投资企业概述

⏹一、外商投资企业的概念

⏹指外国投资者经东道国政府允许，在东道国境内设立的经济组织。我国的外商投资企业，是指外国（包括港、澳、台地区）投资者，在我国大陆境内投资举办的企业。

⏹二、外商投资企业的特点

⏹1、外商直接投资

⏹2、外商私人投资

⏹3、中国企业中国政府批准中国境内

⏹三、外商投资企业的分类

⏹1、中外合资（合营）

⏹2、中外合作

⏹3、外资企业

⏹四、外商投资企业的作用

⏹第二节外商投资企业立法概况

⏹一、人大及常委会的法律

⏹主要有：

⏹1、《中外合资经营企业法》1979年7月1日通过。1990年4月修订

⏹2、《中外合作经营企业法》1988年4月通过。

⏹3、《外资企业法》1986年4月通过

⏹此外，《台湾同胞投资保护法》等

⏹二、国务院的行政法规

⏹主要有：

⏹1、《中外合资企业法实施条例》1983年9月，后经修改

⏹2、《中外合作企业法实施细则》

⏹3、《外资企业法实施细则》

⏹此外，有许多法规

⏹三、国务院各部委的规章

⏹如：

《中外合资经营企业经营期限的若干规定》

《中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》

《指导外商投资方向暂行规定》等

⏹基本上已形成完整的法律体系

⏹第三节当前外商投资企业存在的主要法律问题

⏹一、订立合资、合作企业合同应注意的问题

⏹1、双方当事人的履约能力

⏹防止“空壳公司”和“假洋鬼子”

⏹2、合同条款要具体、明确

⏹3、关于争议的解决

⏹选择仲裁机构与规则

⏹二、外商投资企业注册资本制度的完善

⏹1、关于认缴资本制

⏹容易造成资金不到位

⏹2、关于注册资本最底限额

⏹没有最低限额规定，容易造成外商短期行为。

⏹外资一般不低于25%，没有不同行业的规定。造成“小外资大中资”。

⏹3、关于股东出资的转让

⏹中方为享受外商投资企业的优惠，拒不同意外方转让其出资。

⏹4、关于注册资本的增加

⏹实践中较多的是外方要求增加，调整股权比例，导致中方股权比例下降，达到外方控股的目的。

⏹长此以往，外资有可能在某一行业形成垄断。

⏹三、外资并购行为的规制问题

⏹外商对国企压价收购，往往选择效益较好的企业作为并购对象，或者一揽子收购某一行业全部企业的控股权。应当正视此类问题的负面影响。

⏹法律控制：

⏹1、产业导向

⏹2、资产评估

⏹3、中方职工权益（外方应承担一部分）

⏹4、引发的垄断问题

⏹外资并购行为应接受反垄断审查

⏹四、外商投资待遇问题

⏹目前实行混合待遇制度，即超国民待遇、国民待遇和次国民待遇相结合。

⏹主要问题：

⏹1、造成内、外企业的不平的竞争

⏹2、税收优惠以牺牲国家税收为代价

⏹第二章外商投资企业法简介

⏹第一节中外合资经营企业法

⏹一、合资企业的概念和特征

⏹（一）合资企业的概念

⏹是外国公司、企业、其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织，依照中国法律，经中国政府批准，设在中国境内，由双方共同投资，按照投资比例分配利润、分担风险与亏损的企业。

（二）合资企业的特征

⏹1、主体涉外——中方不能个人

⏹但可以是独自企业或合伙企业

⏹2、中国法人——受中国法律管辖和保护

⏹3、股权式企业——有限责任公司

⏹各方出资折合成份额，按照投资比例分配利润、分担风险与亏损。

⏹合同条款违反上述规则，该条款无效。

⏹二、合资企业的设立

⏹（一）设立条件

⏹1、设立要求

⏹（1）采用先进的技术设备和科学管理方法，提高产品质量和产量，节约能源和原材料；

⏹（2）有利于技术改造，能做到投资少、见效快、收益大；

⏹（3）能培训技术人员和经营管理人员；

⏹（4）能扩大产品出口，增加外汇收入。

⏹2、不予批准的情形

（1）有损中国主权

（2）违反中国法律

（3）不符合国民经济发展要求

（4）造成环境污染

（5）显属不公平

(二）设立程序

⏹三个阶段

⏹1、申请中方上级项目建议书可行性告

2、审批审批机构——

三种文件：协议（要点和原则）合同（权利和义务）章程（宗旨、组织和经管）合同与协议有冲突的，以合同为准

审批期限三个月

⏹3、登记批准后30天内登记

登记机关30天内决定

⏹三、中外合资经营企业的投资

⏹（一）注册资本与投资总额的概念

⏹1、注册资本

⏹合营各方认缴的出资额之和，是自有资本。但可以先登记，后出资。

⏹2、投资总额（也须在章程中注明）

⏹注册资本与借入资金构成

⏹由生产规模决定，表现为，基本建设资金与生产流动资金

（二）注册资本与投资总额的比例

⏹按照《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》

⏹1、投资总额300美元（含本数）以下的，注册资本至少占其中7/10。

⏹2、投资总额300美元以上至1000万美元（含本数）以下的，注册资本至少占其中1/2。其中投资总额420美元（含本数）以下的，注册资本不得低于210美元。

⏹3、投资总额1000美元以上至3000万美元（含本数）以下的，注册资本至少占其中2/5。其中投资总额1250美元（含本数）以下的，注册资本不得低于500美元。

⏹4、投资总额3000美元以上的，注册资本至少占其中1/3。其中投资总额3600美元（含本数）以下的，注册资本不得低于1200美元。

⏹（三）出资比例外方不少于25%

⏹（四）出资期限

⏹1、约定一次缴清的，在营业执照签发之日起6个月内一次缴清

⏹2 、约定分期缴纳的，第一期出资不得低于15% ，应于营业执照签发之日起3个月内缴清。

3、双方违约自动解散

单方违约催告1个月后自动退出

出资后，由中国注册会计师出具验资报告，发给出资证明。

（五）注册资本的变更

⏹1、合资企业注册资本的增加、减少须经审批机关批准（减少须有特殊需要）

⏹2、合营一方向第三方转让全部或部分出资的，必须经合营他方同意，审批机关批准，合营他方有优先购买权。

⏹必须办理注册资本的变更登记手续

⏹（六）出资方式

⏹1、货币

⏹2、实物（外方的三个条件）

⏹（1）合资企业生产所必不可少；

⏹（2）中国不能生产，或虽能生产，但价格过高或者技术性能和供应时间上不能保证需要的；

⏹（3）作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。

⏹3、工业产权、专有技术（外方的三个条件）

⏹（1）能生产中国急需的新产品或出口适销产品的；

⏹（2）能显著改进现有产品的性能、质量、提高生产效率的；

⏹（3）能节约原材料、燃料、动力的。

⏹须报审批机关批准

⏹4、场地使用权（中方）

⏹如果场地使用权没有作为中国合营者出资的一部分，合营企业应当向中国政府缴纳场地使用费；

如果场地使用权作为中国合营者出资的一部分，其作价金额应当与取得同类场地使用权应缴纳的使用费相同。

⏹（其他财产权利）

⏹四、合资企业的组织形式和机构

⏹（一）组织形式——

⏹有限责任公司

⏹（关于股份有限公司的问题）